text
Открыть свежий номер журнала>> / Подписка со скидкой 40% >> ✆ 8 (800) 550-07-98
Журнал

Что проверить в тексте банковской гарантии

Компания-продавец может требовать от покупателя банковскую гарантию, если продавцу нужно:

Покупатель тоже может потребовать банковскую гарантию, в том числе:

Независимо от того, работает финансовый директор на бенефициара (кредитора, в чьих интересах оформляется гарантия) или принципала (должника), ему стоит внимательно проанализировать текст гарантии, чтобы защитить предприятие от возможных потерь. Важно удостовериться в том, что все ее основные условия сформулированы однозначно и исключают возможность неплатежа или задержки выплат по ней (если продавец является бенефициаром), возникновения дополнительных обязательств (если он принципал).

Как избежать риска несоответствия обязательств гарантии и договора купли-продажи

Чтобы убедиться в соответствии обязательств по банковской гарантии и по договору купли-продажи, нужно проверить:

Описание гарантируемого обязательства. Банковская гарантия – это независимое обязательство, и банк-гарант, рассматривая обоснованность требований по ней, будет руководствоваться только ее условиями, даже если они не в полной мере соответствуют условиям обеспечиваемого ею соглашения.

Так, если в гарантии указано, что она выдана в обеспечение обязательств продавца по контракту, это означает, что покупатель сможет предъявить требование по ней при любом нарушении продавцом условий соглашения. Даже если в самом договоре написано, что гарантия должна обеспечивать лишь обязательства продавца по возврату авансового платежа за непоставленный товар.

Татьяна Муравьева , начальник управления торгового финансирования и международных отношений «ЛОКО-Банка»

Если в контракте предусмотрено, что банковская гарантия должна обеспечивать обязательства продавца по возврату авансового платежа за непоставленный товар, то и в ее тексте должно быть указано, например, следующее: «Банк настоящим гарантирует, что выплатит бенефициару денежную сумму в размере 100 000,00 руб., если принципал не исполнит или исполнит ненадлежащим образом свое обязательство перед бенефициаром по возврату авансового платежа, возникающее на основании пункта Х контракта от _______ № ___».

В этом случае банк-гарант не произведет выплату покупателю, если последний предъявит требование, например, из-за нарушения продавцом порядка оформления документов, сопровождающих отгруженный по договору товар.

Условия уменьшения суммы гарантии. Сумма гарантии может уменьшаться по мере отгрузок товара по договору, а также выплат гаранта. Чтобы избежать разногласий с покупателем по ее поводу, продавцу нужно обратить внимание на два важных аспекта.

1. Если по договору сумма обязательств продавца перед покупателем снижается по мере отгрузок товара, это не означает, что сумма гарантии тоже будет сокращаться. В условиях гарантии следует описать механизм ее уменьшения, так как у покупателя и продавца могут быть различные мнения относительно объема выполненных отгрузок, а гарант может вообще не знать о ходе выполнения контракта.

2. В гарантию стоит включить условие об уменьшении ее суммы на величину платежей, произведенных по ней гарантом.

Как избежать риска задержки платежа по гарантии

Если гарантия оформлена в интересах продавца (он бенефициар), ему важно застраховаться от задержки платежей по ней. Для этого следует обратить внимание на следующие условия:

Срок платежа по гарантии. Желательно в гарантии указать срок, в течение которого банк-гарант должен выполнить платеж по ней, получив соответствующее требование бенефициара (продавца). Это условие позволит избежать разногласий по данному вопросу между участниками сделки.

Татьяна Муравьева , начальник управления торгового финансирования и международных отношений «ЛОКО-Банка»

«Гарант обязуется произвести оплату по настоящей гарантии в течение 5 (пяти) банковских дней со дня получения от бенефициара письменного требования. Все требования бенефициара к гаранту должны быть предъявлены по адресу: ________________, что подтверждается отметкой гаранта о получении требования».

Срок исполнения считается в банковских днях – значит, его окончание не может прийтись на выходной (такая ситуация могла бы привести к разногласиям между бенефициаром и гарантом).

Также обозначено, как определять день предъявления требования. Это будет иметь значение, если даты отправки требования продавцом и его получения банком-гарантом не совпадут. Указание в гарантии адреса для предъявления требования особенно важно, если у банка-гаранта множество подразделений, находящихся по разным адресам.

Если в гарантии не установлен срок платежа банком-гарантом, то согласно статье 314 Гражданского кодекса РФ он должен исполнить требование продавца в течение семи дней.

Ответственность гаранта за неисполнение своих обязательств. Если гарантия оформлена в интересах продавца (гарантия платежа или исполнения договора покупателем), ему выгодно, чтобы ответственность гаранта перед ним за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии не ограничивалась ее суммой. Тогда в случае просрочки платежа по гарантии продавец может предъявить гаранту требование не только об уплате процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами, но и о возмещении убытков в части, превышающей сумму процентов.

Для покупателя это условие означает, что, скорее всего, ему придется возмещать гаранту и проценты, и убытки, упомянутые выше. Решение о сумме возмещения убытков принимается судом по факту их возникновения. Покупателю выгоднее, чтобы ответственность гаранта перед продавцом ограничивалась суммой гарантии, он может не согласиться на предлагаемую формулировку.

Если же банковская гарантия выдана в интересах покупателя (гарантия возврата авансового платежа или исполнения договора продавцом), то позиции продавца и покупателя меняются на противоположные.

Если по этому пункту сторонам сложно договориться, можно рассмотреть компромиссную формулировку, которая устроила бы и покупателя, и продавца.

Как избежать риска неплатежа по гарантии

Чтобы не столкнуться с проблемой неплатежа по банковской гарантии, продавцу следует обратить внимание на следующие ее условия:

Дата вступления гарантии в действие. Лучше, если эта дата обозначена конкретно, без привязки к какому-либо событию, например: «Настоящая гарантия вступает в силу с даты выдачи» или «Настоящая гарантия вступает в силу с 1 января 2015 года».

Если такая формулировка не устраивает стороны и дату планируется увязать с определенным событием (подписание контракта, поставка товара и т. п.), необходимо включить в гарантию порядок уведомления банка-гаранта о ее вступлении в действие. Иначе последний может отказаться платить, сославшись на то, что считает гарантию не вступившей в действие.

Дата истечения срока гарантии. В гарантии стоит указывать определенную дату истечения ее срока, чтобы у сторон не возникало разногласий по этому вопросу.

Формулировок, говорящих о том, что гарантия действует «до полного исполнения условий контракта», «30 дней с даты истечения срока контракта» и т. п., следует избегать. Мнения участников сделки о полноте исполнения условий контракта могут отличаться, и покупатель, получив требование гаранта о возмещении платежа по гарантии, может быть не согласен с позицией продавца. Возможна и такая ситуация: в течение срока действия контракта стороны договорились о его продлении, не известив об этом гаранта. Продавец рискует не получить оплату по гарантии, если, по мнению банка, ее срок уже истек.

Татьяна Муравьева , начальник управления торгового финансирования и международных отношений «ЛОКО-Банка»

В гарантии платежа или исполнения договора можно так сформулировать условие об окончании ее действия: «Настоящая гарантия действует до 1 января 2015 года включительно». Стороны могут согласовать эту дату (максимально комфортный для продавца срок), но с условием, что при досрочном исполнении покупателем условий договора бенефициар досрочно откажется от права требования по гарантии.

Возможен и другой вариант формулировки, например: «Настоящая гарантия действует до полного исполнения покупателем условий договора, однако не позднее 1 января 2015 года включительно». Если использовать ее, нужно будет представить гаранту письменное подтверждение сторон договора о его исполнении, так как самостоятельно он не может вынести суждение по этому вопросу.

Внесение изменений в гарантию. В связи с тем, что Гражданский кодекс РФ напрямую не предусматривает возможность вносить изменения в банковскую гарантию, можно аннулировать действующий документ и выпустить взамен него новый. Такой подход возможен, если необходимо как скорректировать сумму или срок действия гарантии, так и внести редакционные правки в ее текст.

Важно учитывать, что если гарантию аннулировали при согласии бенефициара, то обеспечение обязательств принципала перед ним прерывается (т. е. первый из них не сможет требовать выплат по такой гарантии).

Другое неудобство такого способа пересмотра условий гарантии – принципалу придется дважды выплатить банку комиссию за гарантию. Вернет ли последний повторно оплаченную сумму – вопрос договоренностей.

Кстати, для банка есть риск задвоения обязательств перед бенефициаром, если аннуляция первой гарантии произойдет некорректно. К примеру, бенефициар может доказать в суде, что она не была аннулирована, если письмо о согласии с досрочной аннуляцией подпишет не его уполномоченный представитель.

Чтобы избежать таких проблем, в гарантию лучше включить условие, предусматривающее возможность изменять ее по согласованию сторон, без предварительной аннуляции.

Передача права требования по гарантии. Если продавец, в интересах которого оформлена гарантия, планирует реорганизацию, чтобы получить возмещение по гарантии, ему следует предусмотреть в ней условие о передаче права требования.

Татьяна Муравьева , начальник управления торгового финансирования и международных отношений «ЛОКО-Банка»

Условие о передаче права требования по гарантии можно сформулировать так: «Принадлежащее бенефициару право требования может быть передано правопреемнику бенефициара».

Допустима и такая формулировка: «Принадлежащее бенефициару право требования может быть передано третьему лицу только с предварительного письменного согласия гаранта». Этот вариант позволит банку-гаранту и покупателю-принципалу сохранять контроль над стороной, имеющей право предъявлять требование по гарантии. На этом может настаивать гарант, так как в зависимости от юрисдикции бенефициара может меняться группа риска и размер банковского резерва по сделке, а также состав документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего требование по гарантии.

Как избежать риска необоснованного платежа покупателю по гарантии

Если гарантия оформлена в интересах покупателя (на возврат авансового платежа, исполнение обязательств по договору), продавцу стоит обратить внимание на перечень документов, которые покупатель должен представить гаранту для получения платежа по ней.

Здесь возможны разногласия. Покупатель, скорее всего, будет стремиться минимизировать список документов (ограничить его простым письменным требованием), а продавец – расширить его, чтобы требование по гарантии было максимально обоснованным.

В поисках компромиссного варианта стоит учитывать следующие правила:

Татьяна Муравьева , начальник управления торгового финансирования и международных отношений «ЛОКО-Банка»

Некорректной можно считать такую формулировку в гарантии возврата авансового платежа: «К требованию бенефициара должны быть приложены следующие документы:

Банк, рассматривая требования по гарантии, может признать, что ее условиям соответствуют ксерокопия письма покупателя (бенефициара) о том, что он перечислил аванс продавцу, копия приказа о назначении руководителя бенефициара и подписанный только со стороны бенефициара договор. То есть фактически контракт может быть не подписан, аванс не перечислен, а также в компании может смениться руководитель.

Татьяна Муравьева , начальник управления торгового финансирования и международных отношений «ЛОКО-Банка»

«К требованию бенефициара должны быть приложены следующие документы:

Несоблюдение условий этого пункта настоящей гарантии является основанием для неисполнения гарантом своего обязательства по гарантии».

Как избежать мошенничества по гарантии

Если банковская гарантия оформлена в интересах продавца (он бенефициар), ему необходимо удостовериться в ее подлинности. Кроме того, независимо от того, является продавец бенефициаром или принципалом, ему стоит обратить внимание на то, что реквизиты бенефициара должны быть указаны максимально полно.

Проверка подлинности гарантии. Если речь о контракте, связанном с госзакупками, то облегчит такую проверку реестр банковских гарантий на сайте госзакупок. Полученную гарантию можно сверить с той, которую гарант разместил на сайте, и убедиться в том, что их условия совпадают.

Если банковская гарантия не связана с госзакупками, бенефициару нужно обратиться в банк-гарант с официальным запросом о подтверждении ее выдачи. Для оперативности можно предварительно позвонить в банк. На сайтах многих финансово-кредитных организаций по указанию Центробанка России размещены телефонные номера специалистов, ответственных за проверку подлинности выданных гарантий. Лучше потратить немного времени на подобную проверку и удостовериться в том, что документ не фальшивый.

Проверка реквизитов бенефициара. Важно, чтобы в гарантии как можно полнее были указаны реквизиты бенефициара – ИНН, ОРГН, адрес местонахождения. Если приведено только его наименование, требование о платеже в банк-гарант могут подать мошенники, зарегистрировавшие организацию с таким же названием.

Для предотвращения такой ситуации желательно, чтобы:

1) номер счета бенефициара для перечисления платежа по гарантии был указан в ее тексте;

2) требование бенефициара было подписано уполномоченным лицом.

Татьяна Муравьева , начальник управления торгового финансирования и международных отношений «ЛОКО-Банка»

«Требование бенефициара об уплате денежной суммы по настоящей гарантии должно быть представлено в письменной форме и подписано руководителем бенефициара (либо уполномоченным им по доверенности лицом) и главным бухгалтером бенефициара и заверено печатью бенефициара. К требованию должны быть приложены следующие документы:

Несоблюдение условий этого пункта настоящей гарантии является основанием для неисполнения гарантом своего обязательства по гарантии».

Так защищены интересы не только принципала и гаранта, которые могут удостовериться, что требование об уплате по гарантии подписано надлежащим образом, но и бенефициара (т. к. деньги не смогут получить мошенники).

Если бенефициар считает излишним представлять нотариально заверенные копии карточки образцов подписей и доверенности, можно предложить ему включить в гарантию условие о передаче требования по гарантии через его обслуживающий банк. Последний заверит подлинность подписей и передаст документ гаранту со своим сопроводительным письмом. Можно использовать такую формулировку: «Требование бенефициара об уплате денежной суммы по гарантии должно быть представлено в банк бенефициара _____________ и направлено банком бенефициара гаранту с приложением письменного подтверждения банка бенефициара о том, что подписи на требовании соответствуют карточке образцов подписей бенефициара».

Такая услуга банка бенефициара небесплатна и возможна в только случае, если он и гарант – банки-корреспонденты.

Татьяна Муравьева , начальник управления торгового финансирования и международных отношений «ЛОКО-Банка»

В международной банковской практике широко применяются Унифицированные правила для гарантий по требованию (Uniform Rules for Demand Guarantees – URDG 758) Международной торговой палаты. В них гораздо подробнее, нежели в законодательстве России, описаны инструкции для участников сделки, связанные с каждым событием в гарантийной сделке – авизованием, представлением и проверкой требования по гарантии и т. п. 

Если между сторонами возникают разногласия или судебные споры, разрешить их будет проще, используя эти четкие и подробные правила. Для компаний, в которых работают сотрудники, знакомые с ними, рекомендуется указывать в условиях гарантии этот нормативный акт, например, в такой формулировке: «Настоящая гарантия подчиняется законодательству России и Унифицированным правилам для гарантий по требованию (публикация Международной торговой палаты № 758) в части, не противоречащей законодательству России».

Татьяна Муравьева , начальник управления торгового финансирования и международных отношений «ЛОКО-Банка»

Согласно постановлению Пленума ВАС РФ от 23 марта 2012 г. № 14, отсутствие подписи главного бухгалтера юридического лица, выдавшего банковскую гарантию, – не основание для признания гарантии недействительной. А значит, гарантия без подписи главного бухгалтера банка-гаранта действительна.

Олег Попов , генеральный директор компании «ФМТЛ»

Сроки платежа по банковской гарантии можно установить в:

Предположим, банк получил требование о выплате по банковской гарантии в четверг, 20 февраля 2017 года. Его операционные дни – со вторника по пятницу с 9:30 до 16:30. По условиям банковской гарантии банк должен перечислить деньги компании-бенефициару в течение пяти дней с даты получения требования о выплате. Если в тексте гарантии указано, что срок исчисляется в:

Допустим, в тексте гарантии не указали, в каких днях определять срок платежа по ней. Тогда, согласно статье 190 Гражданского кодекса РФ, его предстоит исчислять в календарных днях. Пример формулировки: «Платеж должен быть осуществлен в течение 5 (пяти) дней с даты предъявления бенефициаром гаранту требования о выплате банковской гарантии».

Олег Попов , генеральный директор компании «ФМТЛ»

Проверяя проект банковской гарантии, которую предлагает контрагент (принципал), убедитесь, что она предусматривает ответственность банка (гаранта) за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед вашей компанией (бенефициаром). Чтобы гарант на законном основании не отказал в оплате, детально пропишите в банковской гарантии нижеследующее:

Если банк не согласится вносить эти условия в текст гарантии, можно действовать по одному из сценариев:

1. Принять форму, которую предлагает банк. Сопутствующий риск – не получите денежные средства, если принципал или гарант не исполнят свои обязательства.

2. Отказаться от банка, который не хочет нести ответственность. Риски – можете остаться без банковской гарантии или сорвется сделка с контрагентом – придется ждать того, кто сможет найти подходящий банк.

3. Предложить банку включить в условия банковской гарантии положения статей 376 и 377 Гражданского кодекса РФ, сформулировав их, например, так: «Гарант несет ответственность за просрочку в платеже в соответствии с законодательством. Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательства по гарантии не ограничена суммой, на которую выдана гарантия».

4. Потребовать от принципала безотзывную, безусловную, покрытую гарантию с безакцептным списанием денежных средств (подробнее о требованиях к банковским гарантиям см.  Как покупателю защититься от убытков с помощью банковских гарантий). Риски – такая гарантия приведет к удорожанию проекта, поскольку она обойдется принципалу дороже. Он переложит расходы на вашу компанию, увеличив цену договора. Кроме того, банк может отказать в выдаче такой гарантии, если, по его мнению, финансовое положение вашего поставщика (покупателя) недостаточно устойчиво. Тогда сделка с контрагентом может не состояться.

Рекомендации по теме

Школа

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
А еще:
×
Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

Это бесплатно и займет меньше минуты!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться

Зарегистрируйтесь или войдите на сайт:

Вы получите доступ к уникальному контенту, который закрыт для незарегистрированных пользователей!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться

Здравствуйте, меня зовут Александр
Давайте знакомиться!

Чтобы я открыл вам доступ, пожалуйста, пройдите короткую регистрацию

Вам будут доступны:

  • - 15 000 рекомендаций по управлению финансами;
  • - 1000 образцов положений и форм отчетов
  • - 300 финансовых Excel-моделей.

После регистрации пришлю Вам подарок
КНИГА "Cash is king. Управление денежными потоками"

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
...и получить подарки!
Зарегистрироваться

Здравствуйте, меня зовут Александр
Давайте знакомиться!

Чтобы я открыл вам доступ, пожалуйста, пройдите короткую регистрацию

Вам будут доступны:

  • - 15 000 рекомендаций по управлению финансами;
  • - 1000 образцов положений и форм отчетов
  • - 300 финансовых Excel-моделей.

После регистрации пришлю Вам подарок
КНИГА "Cash is king. Управление денежными потоками"

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
...и получить подарки!
Зарегистрироваться
×
Пожалуйста, войдите на сайт

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться

Здравствуйте, меня зовут Александр
Давайте знакомиться!

Чтобы я открыл вам доступ, пожалуйста, пройдите короткую регистрацию

Вам будут доступны:

  • - 15 000 рекомендаций по управлению финансами;
  • - 1000 образцов положений и форм отчетов
  • - 300 финансовых Excel-моделей.

После регистрации пришлю Вам подарок
КНИГА "Cash is king. Управление денежными потоками"

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
...и получить подарки!
Зарегистрироваться
Пожалуйста, войдите на сайт

Зарегистрируйтесь или войдите на сайт:

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться
×

Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.