text
Открыть свежий номер журнала>> / Подписка со скидкой 40% >> ✆ 8 (800) 550-07-98
Журнал

Как передать функции управления головной компании холдинга

В российском законодательстве не предусмотрена возможность выделения управляющей компании при регистрации юридического лица. Тем не менее собственники имеют право передать функции единоличного исполнительного органа сторонней коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, заключив соответствующий договор, заключив соответствующий договор ( п. 1 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Но на практике попытки выстроить понятную и прозрачную юридическую структуру нередко оборачиваются существенными потерями – доначисленными налогами, штрафами и пенями, а также судебными исками. Инспекторы стремятся доказать, что такое решение лишено деловой цели, а затраты экономически не обоснованны. Чтобы снизить риски претензий со стороны налоговиков, реорганизацию бизнеса стоит проводить поэтапно.

Как принять решение о передаче полномочий управляющей компании

Процедура передачи управленческих функций во многом зависит от организационно-правовой формы компании. В ООО основанием для этого служит решение общего собрания участников ( подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Стоит учитывать, что в соответствии с действующим законодательством этот вопрос может относиться к компетенции совета директоров предприятия, если это предусмотрено уставом ( подп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).

В акционерных обществах оформление взаимоотношений с управляющей компанией невозможно без созыва общего собрания акционеров. Инициатива должна исходить от совета директоров. Для утверждения кандидатуры управляющего достаточно простого большинства голосов, если иное не прописано в уставе холдинга.

В решении лучше указать полное название компании, которой передаются полномочия, а также ее реквизиты (ИНН, ОГРН и др.), перечислить основные условия договора (права и обязанности сторон, порядок расчета вознаграждения управляющего).

Что включить в договор с управляющей компанией

Специальной формы договора, регулирующего взаимоотношения управляющей компании и подконтрольных предприятий, российское законодательство не предусматривает. В данном случае права и обязанности сторон регулируются в соответствии с главой 39 Гражданского кодекса РФ (возмездное оказание услуг). От имени акционерного общества соглашение визируется председателем совета директоров или по его поручению другим топ-менеджером компании, обладающим правом подписи. Для ООО потребуется подпись председателя общего собрания участников или уполномоченного им сотрудника.

В договоре необходимо жестко регламентировать процедуру внутреннего документооборота: периодичность представления, сроки прохождения, форму документов, которые в дальнейшем будут использоваться сторонами. Особое внимание следует уделить перечню передаваемых полномочий, четко регламентировать сроки и указать список должностных лиц, ответственных за оказание услуг.

Кроме того, в условия договора целесообразно включить следующие пункты:

В некоторых случаях имеет смысл предусмотреть обязательство исполнительного органа по страхованию ответственности за причиненный бизнесу ущерб.

Отдельно подтверждаются полномочия генерального директора управляющей компании. Для этого, согласно статье 182 Гражданского кодекса РФ, необходимо оформить доверенность на заключение сделок от имени предприятий группы. Список сотрудников управляющей компании и подконтрольных ей организаций, обладающих правом подписи, лучше привести в специальном приложении к договору.

По каким правилам рассчитывать вознаграждение управляющей компании

Предельно внимательно в договоре нужно отнестись к вопросу оплаты услуг управляющей компании. Издержки на нее – предмет повышенного интереса проверяющих. Как правило, налоговики признают их необоснованными, если:

На практике для определения цены услуг управляющей компании используются три способа. Первый вариант – сумма рассчитывается советом директоров по результатам каждого отчетного периода. Для снижения налоговых рисков управляемым предприятиям придется каждый раз доказывать, что понесенные расходы экономически оправданны. Без документального подтверждения отстоять свою позицию в суде вряд ли удастся. Показательный пример – постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 июня 2007 г. № А42-2969/2006. Налоговая инспекция доначислила «Колэнерго» налог на прибыль за 2002 год в сумме 8,5 млн руб. и штраф более 3,18 млн руб., признав необоснованными затраты на управляющую компанию. Суд не поддержал претензии ФНС России, поскольку топ-менеджмент предприятия представил судьям отчет о прибылях и убытках, согласно которому чистая прибыль «Колэнерго» за 2002 год достигла 200 млн руб. Для сравнения: за 2001 год (до передачи функций единоличного исполнительного органа) ее убыток составил 276 млн руб. Кроме того, все оказанные услуги подтверждались актами приема-передачи.

Второй способ, пожалуй, самый рискованный, поскольку обосновать цену услуг гораздо сложнее. Независимо от объема выполненных работ и финансовых результатов компании управляющим выплачивается фиксированная сумма, указанная в договоре. Например, ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 19 января 2004 г. № А11-4426/2003-К2-Е-1961 поддержал претензии налоговиков, поскольку вознаграждение управляющей компании составляло фиксированный процент от выручки холдинга независимо от полученной прибыли.

Последний способ, когда вознаграждение компании, взявшей на себя функции единоличного исполнительного органа, состоит из двух частей: постоянной и переменной. Первая подтверждается сметой расходов, вторая выплачивается только при достижении определенных результатов, например, увеличении рентабельности бизнеса на 5 процентов. Например, ООО «Сфера» ежемесячно начисляла управляющему – ИП вознаграждение 300 тыс. руб. и ежеквартальную премию 10–30 процентов от прибыли независимо от финансовых результатов. Инспекторы доказали в суде, что гражданско-правовой договор между ООО «Сфера» и управляющим – скрытая форма оплаты труда, и доначислили налоги ( постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 28.11. 2017 № Ф03-4497/2017).

Какими документами обосновать расходы на услуги управляющей компании

Основная ошибка, которую допускают компании, – отсутствие документов, подтверждающих расходы, или их ненадлежащее оформление. Например, из них непонятно, какие конкретно услуги и когда именно были оказаны ( постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 5 июня 2007 г. № А67-7972/2006).

Конечно, цели деятельности управляющей компании четко определены в договоре, также детально описаны ее обязанности. Но, как показывает практика, этого недостаточно. Все оказанные услуги должны сопровождаться актами сдачи-приемки и отчетами, в которых прописано, какие конкретно работы провела управляющая компания за указанный период и в каком объеме. Также к ним стоит приложить документы, подтверждающие, что услуги оказаны не только на бумаге. Например, протоколы совещаний и переговоров или реестр заключенных договоров. Подтверждением фактической оплаты служат платежное поручение, расходный кассовый ордер, квитанция.

При этом стоит учесть, что документы, подтверждающие обоснованность оказанных услуг, должны соответствовать требованиям статьи 9 Закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Как изменить учредительные документы предприятий группы в связи с появлением управляющей компании

Обо всех произошедших организационных изменениях необходимо известить налоговую инспекцию. При этом не исключено, что предприятиям группы придется перейти на учет в инспекцию по местонахождению управляющей компании.

Согласно пункту 2 статьи 54 Гражданского кодекса РФ предприятия группы будут вынуждены сменить прописку. Это связано с тем, что госрегистрация юридического лица осуществляется по местонахождению его постоянно действующего исполнительного органа. Соответственно, нужно внести изменения и в учредительные документы.

Что учесть при расторжении договора о передаче управленческих функций

Для досрочного прекращения полномочий управляющей компании необходимо решение общего собрания участников ООО, если иное не предусмотрено уставом ( подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ), или общего собрания акционеров ( п. 4 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Параллельно акционеры компании назначают временный единоличный исполнительный орган.

Чтобы избежать вопросов проверяющих, в уставе и договоре необходимо прописать критерии и условия выбора управляющей компании, а также причины, по которым можно расторгнуть контракт. Но в некоторых случаях отказаться от услуг управляющей компании можно только по соглашению сторон ( п. 1 ст. 450 ГК РФ), например, если такое условие содержится в договоре, подписанном обеими сторонами. При этом предприятия группы обязаны компенсировать документально подтвержденные затраты, возникшие в связи с досрочным расторжением договора. Например, компенсации, выплаченные ее сотрудникам. Не исключено, что ФНС России попытается доказать необоснованность этих расходов, но если они подтверждаются первичными документами, суды встают на сторону налогоплательщиков ( постановление Президиума ВАС РФ от 9 марта 2011 г. № 8905/10).

Рекомендации по теме

Школа

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
А еще:
×
Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

Это бесплатно и займет меньше минуты!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться

Зарегистрируйтесь или войдите на сайт:

Вы получите доступ к уникальному контенту, который закрыт для незарегистрированных пользователей!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться

Здравствуйте, меня зовут Александр
Давайте знакомиться!

Чтобы я открыл вам доступ, пожалуйста, пройдите короткую регистрацию

Вам будут доступны:

  • - 15 000 рекомендаций по управлению финансами;
  • - 1000 образцов положений и форм отчетов
  • - 300 финансовых Excel-моделей.

После регистрации пришлю Вам подарок
КНИГА "Cash is king. Управление денежными потоками"

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
...и получить подарки!
Зарегистрироваться

Здравствуйте, меня зовут Александр
Давайте знакомиться!

Чтобы я открыл вам доступ, пожалуйста, пройдите короткую регистрацию

Вам будут доступны:

  • - 15 000 рекомендаций по управлению финансами;
  • - 1000 образцов положений и форм отчетов
  • - 300 финансовых Excel-моделей.

После регистрации пришлю Вам подарок
КНИГА "Cash is king. Управление денежными потоками"

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
...и получить подарки!
Зарегистрироваться
×
Пожалуйста, войдите на сайт

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться

Здравствуйте, меня зовут Александр
Давайте знакомиться!

Чтобы я открыл вам доступ, пожалуйста, пройдите короткую регистрацию

Вам будут доступны:

  • - 15 000 рекомендаций по управлению финансами;
  • - 1000 образцов положений и форм отчетов
  • - 300 финансовых Excel-моделей.

После регистрации пришлю Вам подарок
КНИГА "Cash is king. Управление денежными потоками"

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
...и получить подарки!
Зарегистрироваться
Пожалуйста, войдите на сайт

Зарегистрируйтесь или войдите на сайт:

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Зарегистрироваться
×

Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.