Покупка бизнеса по правилам. Как структурировать сделку M&A

12095
Анисимова Юлия
независимый консультант
ПРОБЛЕМА: Есть немало аргументов в пользу покупки готового бизнеса по сравнению с созданием собственного предприятия. Чаще всего все перевешивает стремление к быстрому развитию. Чтобы не упустить момент, выгоднее купить готовый бизнес, чем тратить годы на организацию такого же «с нуля». Сегодня за решение о покупке готового бизнеса в том числе говорят цены. Многие потенциально прибыльные и привлекательные активы из-за отсутствия доступа к дешевым кредитам находятся в бедственном положении и могут быть проданы за бесценок в самое ближайшее время. Как финансовому директору правильно структурировать сделку M&A, чтобы минимизировать все сопутствующие риски?РЕШЕНИЕ: Есть несколько распространенных механизмов реализации сделок M&A: метод покупки активов; приобретение акций предприятия или же создание совместных предприятий. Выбор будет продиктован спецификой взаимоотношений между покупателем и продавцом, а также особенностями объекта покупки.

Когда решение о покупке (слиянии) бизнеса принято, а это значит, что найден подходящий объект и достигнуты предварительные договоренности о цене, подписано соглашение о конфиденциальности, финансовому директору предстоит грамотно структурировать сделку. Определение структуры сделки требует ответов на ряд непростых вопросов:
– что будет приобретаться: активы или акции (доли) компании;
– как осуществляется оплата;
– в какой момент переходят права к покупателю;
– какое применимое право использовать;
– на каких условиях сделка может быть приостановлена и т. д.

Итогом этой работы станет рамочный Договор о порядке и условиях приобретения и инвестирования в проект, если стороны выступают продавцом и покупателем, либо Соглашение акционеров, когда в планах создание совместного бизнеса.

Какое право применять

Прежде чем начать детально прорабатывать структуру сделки, необходимо выбрать применимое право. Чаще всего используется примени-тельное право России, Англии или США. У каждого есть свои сильные и слабые стороны.

Использовать право России далеко не всегда оправданно, несмотря на то, что оно выглядит ближе и роднее. В российском праве нет возможности ссылаться на прецедент, к тому же его «стаж» в части сделок слияний и поглощений меньше 20 лет и огромное количество белых пятен. Все это создает серьезные юридические риски. Право России используется в сделках, реализация которых в правовом пространстве РФ обусловлена законодательно. Например, это касается покупки зданий и другой недвижимости, расположенной на российской территории. Есть еще несколько причин, по которым стороны предпочитают право РФ, а именно: когда стороны не хотят связываться с иными правовыми системами; вся деятельность компаний, участвующих в сделке, ведется в России; вероятность юридических проблем мала; цена покупки незначительна.

Английское право, пожалуй, самое проработанное в вопросе сделок по слияниям и поглощениям. К тому же английскую правовую систему используют многие офшорные юрисдикции, бывшие британские колонии. Как правило, сделки M&A заключаются в соответствии с правом Англии, если:
– компания – одна из сторон в сделке – зарегистрирована на территории, использующей английскую правовую систему;
– необходимо свести к минимуму риски, связанные с передачей нематериальных активов. Например, в праве Англии законодательная база по защите интеллектуальной собственности проработана много лучше, чем в России, а судебная система вызывает намного больше доверия.

Право Кипра базируется на правовой системе Англии и не слишком отличается, но некоторые особенности есть. Их необходимо учитывать, чтобы сохранить налоговые льготы для компаний-нерезидентов. Использовать кипрское право оправданно лишь тогда, когда сделка проводится с использованием компаний, зарегистрированных на территории этого государства. Также стоит учесть, что язык Кипра – греческий, на нем написаны все законы и подзаконные акты, поэтому без помощи местных специалистов обойтись не удастся.

Законодательная база США для сделок M&A проработана не хуже английской, есть возможность ссылаться на прецеденты, правовая среда стабильна и устойчива. Основной недостаток – чрезвычайная сложность. Без участия местных юристов слияние или поглощение лучше не проводить. Процесс согласования со всеми государственными структурами США может занять немало времени. К тому же, сделав выбор в пользу права США, обязательно указание штата. Наиболее предпочтительны Нью-Йорк и Делавер.

Независимо от того, какое применимое право будет использовано, практически все сделки по слияниям и поглощениям реализуются по одной из трех схем:
– приобретается не готовый бизнес, а все активы компании;
– покупаются акции (доли) компании, владеющей активами;
– компания-покупатель сливается с объектом покупки либо создает совместное предприятие.

Остановимся подробнее на каждом из них и расскажем о том, как будет структурирована сделка M&A.

БЫСТРОЕ РЕШЕНИЕ

Если после покупки бизнеса обнаружились проблемы, сулящие немалые издержки

К сожалению, даже тщательно проведенный Due Diligence не способен выявить все «скелеты», припрятанные у проданной компании. Первое, что нужно сделать в случае, если обнаружились проблемы, – заново тщательно проанализировать заключенный вами договор. Вполне вероятно, что ваши юристы оставили пути к отступлению и возможность переложить грозящие вам издержки на недобросовестного продавца. Если же это невозможно, но при этом сделка проходила согласование в Федеральной антимонопольной службе, остается надежда на этот порицаемый всеми орган государственной власти.

Документы, свидетельствующие о некорректном поведении продавца, можно передать в ФАС, с тем чтобы у службы не было иного выхода кроме как запретить сделку, вернув стороны к статус кво. В последнее время наделали много шума две сделки, требующие одобрения ФАС, – продажа «Евросети» и попытка покупки GOOGLE сети контекстной рек-ламы «Бегун». Складывается ощущение, что в обоих случаях покупатели могли использовать ФАС как рычаг отмены. Но если в случае с «Евросетью» оснований для отмены у ФАС не возникло, то сделку по продаже «Бегуна» служба запретила.

Покупка набора активов

Суть метода покупки активов уже ясна из названия. Продавец переводит на покупателя все активы, используемые для бизнеса, который является объектом продажи. Это может касаться недвижимости, основных средств, товарно-материальных ценностей, НМА (патенты, лицензии, торговые марки), прочих прав (домены, раскрученные телефонные номера, авторские договоры, договоры с ключевыми партнерами, договоры на аренду помещений) и всего того, что существенно для нормальной работы приобретаемого предприятия.

Частным случаем применения метода покупки компании как набора актива является привлечение брокера или маклера. Они действуют по поручению покупателя, скупают интересующее имущество, готовят все документы, улаживают с продавцами все спорные моменты, а затем продают все конечному покупателю. Кроме экономии времени благодаря привлечению специализирующегося на подобных сделках посредника покупатель получает признак «добросовестного приобретателя». Это значительно снижает риски оспаривания сделки купли-продажи, так как все приобретено и оформлено надлежащим образом, покупатель не обязан знать всю цепочку переходов прав собственности от первоначального владельца активов. В противном случае риски метода покупки активов могут быть самые разные – от неправильно оформленной приватизации или неполучения надлежащего согласия на сделку всех лиц (супруги, наследники и т. п.) до оспаривания в суде сделки купли-продажи активов, фактически незаконно отнятых у законного владельца (подделка документов, мошенничество и иные средства из арсенала рейдеров).

Документы, подписываемые сторонами при покупке проекта как актива или их комбинации, достаточно тривиальны и несложны: договоры купли-продажи активов и соответствующие акты; сопутствующая техническая, проектно-сметная документация и т. п.; акты о пере-даче прочей информации и НМА (ключи, коды доступа и пр.).

К методу покупки активов компании прибегают чаще всего, когда покупается не весь бизнес продавца, а только часть, которая не имеет отдельного баланса. Главное преимущество такого подхода заключается в том, что, как правило, для реализации сделки не требуется одобрения собрания акционеров, так как цена приобретаемых активов незначительна по отношению к суммарной стоимости активов компании-покупателя. В крайнем случае сделку в большинстве случаев можно разбить на несколько договоров купли-продажи, чтобы обойти ограничения, которые обязывают менеджмент получить одобрение акционеров. К тому же, покупая только активы, нет необходимости принимать на себя риск невыявленных обязательств и прочие скрытые проблемы.

Из недостатков нужно отметить высокие налоговые платежи, так как сделки с активами подпадают под налогообложение у продавца (прибыль от реализации основных средств, НМА и т. д.), а он, как правило, переложит эти издержки на покупателя, включив их в цену. Более того, покупателю предстоит серьезная бумажная работа. Каждый актив с бухгалтерской точки зрения порождает свои проводки и требует полного набора документов (договор, акт, счет-фактура, накладная), перезаключение сотен договоров требует колоссальных трудозатрат и занимает продолжительное время. Не стоит забывать, что высокие трудозатраты увеличивают вероятность ошибок, а они повлекут за собой непредвиденные расходы. Также к недостаткам стоит отнести необходимость согласования купли-продажи ряда активов с третьими сторонами (госорганами, авторами произведений и т. д.) и необходимость получения новых лицензий и разрешений в государственных/муниципальных органах.

В учете свежеприобретенные активы должны быть отражены в соответствии с действующим законодательством, а это значит, что нужно быть готовым к тому, что придется привлекать независимых оценщиков, чтобы обосновать стоимость.

А если есть необходимость в составлении отчетности по МСФО, возможно, придется каждый год приобретенные активы тестировать на обесценение. На практике, если аудиторы соглашаются, что ожидаемый чистый дисконтированный денежный поток в полтора-два раза превышает стоимость приобретения актива, то «обесценивать» актив не надо. К примеру, если компания А приобретает готовый бизнес, используя метод покупки активов, за 1,5 млн долларов, а его стоимость через три года с учетом постпрогнозного периода составит около 2,5 млн долларов, скорее всего аудиторы не будут настаивать на обесценении. Но нарисовать красивый бизнес-план – не самое главное. Выполнить прогноз, используемый для теста на обесценение, вот что важно. Иначе потребуется списывать суммы, потраченные на приобретение компании, из чистой прибыли. Это точно не украсит отчетность и может привести к получению негативных оценок внешних аналитиков. В итоге такая сделка по покупке компании крайне негативно отразится на стоимости компании-покупателя.

Акции в обмен на деньги

Избежать многих проблем, присущих методу покупки компании как набора активов, можно, пойдя по пути покупки акций (долей) интересующей компании. Этот вариант предпочтительнее для продавца бизнеса, поскольку все обязательства компании принимает на себя покупатель. Однако на практике будущий владелец продаваемой компании стремится сделать все, чтобы четко указать возможные риски и переложить издержки на продавца.

Основной недостаток этого метода покупки бизнеса заключается в том, что сделку сложно довести до конца при большом количестве акционеров. Далеко не все согласятся на цену, предложенную покупателем.

Одна из разновидностей метода покупки акций – предоставление инвестиций в обмен на акции компании. В данном случае собственники передают инвестору долю в проекте в обмен на гарантированное ими финансирование. Инвестиции могут быть предоставлены в форме денежных средств, переводимых на счета компании, либо как гарантии осуществления финансовых вливаний в компанию в будущем.

При использовании такого метода покупки части компании в соглашении сторон особо оговариваются следующие моменты:
– описание производимых операций. Здесь дается определение сделки, раскрывается схема структурирования сделки. Как правило, в случае реализации схемы «Акции в обмен на инвестиции» инвестор получает долю в компании – держателе проекта;
– условия проведения сделки. Раскрываются ключевые условия, без выполнения которых инвестор не будет вкладывать средства в проект;
– схема инвестирования средств. Детализируется процесс предоставления инвестиций. Если необходимо, особо оговариваются такие моменты, как использование аккредитивов, escrow-счетов, залоговые договоры и т.д.;
– права и обязанности миноритарных и мажоритарных акционеров;
– распределение прибыли, принципы организации управления, бизнес-планирования, операционные риски, условия предоставления дополнительных инвестиций;
– условия выкупа инвестором миноритарных пакетов (опцион инвестора);
– раскрытие lock-up периода, когда миноритарные акционеры не могут выйти из проекта;
– условия оплаты невыявленных сторонами обязательств, которые возникли до входа инвестора в проект, но которые не были соответствующим образом раскрыты инвестору;
– гарантии сторон, соглашение о неконкуренции иных проектов, контролируемых сторонами с данным проектом, конфиденциальность сделки, применимое право.

Для покупателя преимущества схемы получения акций в обмен на инвестиции заключаются в том, что средства используются для развития компании, а не уходят на сторону; сохраняется команда; прежние акционеры, сохранившие долю в бизнесе, кровно заинтересованы в повышении его стоимости.

Совместное предприятие

Покупка интересующего бизнеса может быть осуществлена и через создание совместного предприятия (СП). Эта схема больше всего подходит для приобретения развивающихся компаний с высокими рисками. У покупателя есть все шансы максимально подстраховать себя от провала.

Расскажем подробнее о механизме такого рода сделок на конкретном примере. У компании А есть эффективный проект (бизнес), действующий на локальном зарубежном рынке. Компания Б хочет запустить этот же проект на территории СНГ. Решено осуществить запуск как совместный проект. Для этого регистрируется СП в офшорной юрисдикции, на него передаются лицензии, технологии и иные необходимые активы от компаний А и Б, перечисляется необходимое финансирование. СП создает стопроцентную «дочку» в РФ, которая и ведет операционную деятельность (структура сделки представлена на схеме). Порядок исполнения сделки следующий:
– изначально Партнер 2 выступает единственным акционером в Совместном предприятии (СП). Юрисдикция СП, если оно международное, как правило, офшор;
– Партнер 2 передает СП оговоренные в Соглашении акционеров активы;
– СП выпускает 51 процент акций в пользу Партнера 1;
– СП, из полученных от Партнера 1 средств делает необходимые платежи (если это необходимо или целесообразно по налоговому или иному законодательству) за переданные активы Партнеру 2;
– СП создает стопроцентную «дочку» – операционную компанию в РФ и предоставляет права на использование активов;
– прибыль делится и реинвестируется по соглашению Партнеров;
– в случае недостаточности средств у СП Партнеры обязуются предоставить займы не более определенной суммы каждый;
– разработка регламента взаимодействия, решения спорных вопросов, подготовка и утверждение бизнес-плана и бюджета СП.

Для защиты инвестиций сторонами может быть предусмотрено следующее:
– опцион миноритарного акционера. Оговариваются условия перехода контроля от одной стороны к другой. Например, смена акционеров одной из сторон, проведение IPO миноритарным партнером и т. д.;
– условия выкупа доли. Оговариваются случаи, когда одна из сторон может продать долю другой стороне;
– описание событий, при наступлении которых любая из сторон может отказаться от сделки в одностороннем порядке.

При создании совместного предприятия покупателю крайне важно не переплатить за будущие выгоды, которые не обязательно будут получены, а также мотивировать продавца сделать все, чтобы проект функционировал максимально эффективно. Чтобы этого добиться, потребуется поделить сделку на ряд последовательных шагов, а окончательную сумму выплат покупателю увязать с достигнутыми компанией результатами.

ПРИМЕР
Компания планирует приобретение 100-процентной доли в перспективном бизнесе (проекте) по цене, связанной с его будущей эффективностью. Минимальная стоимость – 600 тыс. долларов, а предполагаемая максимальная – 1 млн долларов (в зависимости от экономических показателей проекта). Срок выхода бизнеса на запланированные показатели – 1,5 года плюс/ минус 3–6 месяцев. Этапы реализации такой сделки будут следующими:

Этап 1. Создание нового юридического лица – ООО «Компания». Учредители: покупатель – 1 процент; продавец – 99 процентов. Генерального директора для созданного предприятия назначает покупатель.

Этап 2. Передача продавцом вновь созданному ООО «Компания» активов, переход части сотрудников из структур продавца в структуру покупателя.

Этап 3. Заключение договоров купли-продажи (с разными сроками исполнения) частей доли, принадлежащей продавцу в ООО «Компания», составляющих 50 процентов, 5 процентов, 10 и 10 процентов уставного капитала ООО «Компания». Выплаты по заключенным договорам:
– договор № 1. Выплата покупателем 400 тыс. долларов. В результате исполнения договора покупатель получает 50 процентов, а его общая доля составляет 51 процент;
– договор № 2. Отсрочка исполнения принятых на себя сторонами обязательств составляет шесть месяцев. Спустя полгода покупатель должен будет выплатить 40 тыс. долларов за 5 процентов доли продавца в уставном капитале ООО «Компания». Возможна индексация суммы платежа в сторону увеличения, если фактический оборот предприятия превысит запланированные результаты;
– договоры № 3, 4. Отсрочка исполнения – 1 год и 18 месяцев соответственно. Оплата – 80 тыс. долларов за 10 процентов доли по каждому договору. Также предусмотрена индексация в сторону увеличения;
– договор № 4. Отсрочка исполнения – 18 месяцев. Оплата – 80 тыс. долларов за 10 процентов доли. Также предусмотрена индексация в сторону увеличения.

Этап 4. Переход оставшейся доли (24 процента) покупателю. Продавцу может быть выплачено дополнительное вознаграждение в случае одновременного выполнения следующих условий:
– фактический годовой оборот ООО «Компания» на дату составления акта о выполнении этапа 4 сделки составит не менее 1 млн долларов;
– норма прибыли ООО «Компания» составит не менее 25 процентов;
– общая сумма выплат компании-продавцу по договорам № 1–4 (за доли в ООО «Компания») составит менее 1 млн долларов США (сумма целевой капитализации) с учетом индексации;

Размер вознаграждения составит разницу между суммой целевой капитализации и общей суммой выплат, полученной продавцом. В случае невыполнения одного из условий продавец передает покупателю оставшиеся 24 процента акций за 100 тыс. долларов.

Структура сделки с использованием совместного предприятия

Структура сделки с использованием совместного предприятия

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Ваша персональная подборка

    Подписка на статьи

    Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

    Школа

    Школа

    Проверь свои знания и приобрети новые

    Записаться

    Самое выгодное предложение

    Самое выгодное предложение

    Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

    Живое общение с редакцией

    А еще...


    Рассылка



    © 2007–2016 ООО «Актион управление и финансы»

    «Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

    Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
    информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
    Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43625 от 18.01.2011
    Все права защищены. email: fd@fd.ru

    
    • Мы в соцсетях
    ×
    Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

    Это бесплатно и займет всего 1 минуту.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль

    Внимание!
    Вы читаете профессиональную статью для финансиста.
    Зарегистрируйтесь на сайте и продолжите чтение!

    Это бесплатно и займет всего 1 минут.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль