Бенефициаров офшоров раскроют в суде: призрачная угроза или новая реальность

674
Савин Ярослав
руководитель Центра структурирования бизнеса и налоговой безопасности taxCOACH
Цели: обеспечить экономическую безопасность бизнеса при использовании офшорных компаний, по возможности избежать раскрытия информации о бенефициарах и претензий со стороны налоговых органов. Как действовать: определить возможные источники утечки информации, избегать прямого использования офшорных компаний в сделках на территории России, не смешивать инструменты налоговой оптимизации и имущественной безопасности.

Определение ВАС РФ по делу № ВАС-14828/12 стало очередным поводом для смутного беспокойства руководителей компаний, использующих для ведения бизнеса иностранные юрисдикции. Поначалу ничем не примечательный спор разразился вокруг нежилых помещений многоквартирного дома. Товарищество собственников жилья отсудило права на эти помещения у российской компании, но затем потеряло их по иску офшорной структуры, вероятно, связанной с предыдущим ответчиком. Спор о преюдиции получил интересный поворот. По мнению судей, направивших это дело на рассмотрение Президиума ВАС, доказывать отсутствие аффилированности в данном случае должен офшор, раскрыв бенефициаров. Анализируя данный документ, и СМИ, и эксперты зачастую делают вывод: отказ офшорной компании назвать истинных владельцев при условии, что на нее была зарегистрирована недвижимость в России, будет означать, что данная структура использовалась для злоупотребления правом, а такие интересы не подлежат судебной защите. И вот уже цитаты, вырванные из контекста, расходятся под заголовками с общим смыслом: чтобы офшор мог защитить свои интересы в суде, он должен раскрыть своих истинных владельцев.

Осмелюсь возразить: для таких заявлений нет причин. Однако есть повод о многом задуматься. Обращаю внимание на то, что в деле, переданном в Президиум ВАС, речь идет в первую очередь (хоть и формально) о нарушении единообразия при рассмотрении имущественных споров. В частности, в определении указывается, что нижестоящие суды не учли выводы другого суда в отношении спорного имущества, сделанные в другом деле и имеющие существенное значение. И лишь во вторую очередь говорится о признаках возможного злоупотребления лицами, фактически стоящими за офшорной компанией. Причем, подчеркну, признаки эти косвенные. А факт обнаружения косвенной связи (косвенной аффилированности) с иностранной компанией действительно может негативно влиять на эффективность их использования.

Напомню, что как в рассматриваемой, так и в любой другой подобной ситуации, а также в налоговой сфере вопрос пресечения злоупотреблений, связанных со скрытым владением в ущерб чьим-то интересам, – это лишь вопрос времени. Чтобы использование офшоров не поставило ваш бизнес под угрозу, нужно соблюдать целый ряд правил.

Иллюзия невидимости

Используя иностранные компании, российский бизнес преследует несколько целей. Во-первых, обеспечение имущественной безопасности. Речь идет о построении структуры скрытого владения российской частью бизнеса (причин для такого выбора может быть несколько десятков). Во-вторых, это возможность регулировать отношения между собственниками гораздо более гибко, нежели позволяет российское правовое поле. И, наконец, в-третьих, для многих офшоры – это инструмент налогового планирования.

Из трех перечисленных целей лишь второй пункт можно реализовать, открыто владея иностранными компаниями. В двух других случаях совокупность даже косвенных признаков взаимозависимости зачастую сводит все усилия на нет. Первое, о чем нужно помнить, – концепция добросовестности существует и в налоговых спорах. В позиции того же ВАС она трансформировалась в понятие необоснованной налоговой выгоды. При этом налоговая выгода всегда необоснованна, если является единственной целью сделки. Данный подход применим и к международным инструментам подобно тому, как используется в России в борьбе с однодневками. Общемировой тренд использования концепций «сделки по шагам» и «одной руки» также очевиден.

И еще. По этой же причине при построении офшорных структур цели налоговой оптимизации за редким исключением не согласуются с целями имущественной безопасности. Желательно использовать разные сегменты для защиты бизнеса и для получения налоговой выгоды. Даже несмотря на то, что это непросто реализовать и влияет на стоимость используемой модели. Очевидный пример: операционные поставки из Китая можно опосредовать Гонконгом и Сингапуром, однако скрытое владение российским сегментом бизнеса лучше обеспечить связкой структур на Кипре (Мальте, в других подходящих юрисдикциях) с офшорной компанией.

В противном случае подозрение в необоснованной налоговой выгоде со стороны правоохранительных органов станет удобным предлогом заняться отъемом ценного имущества. И главное – не стройте иллюзий относительно безопасности вашей бизнес-модели. В действительности источников возможной утечки информации о ней масса, контролирующие органы при желании способны собрать массу косвенных улик скрытого владения.

Пример

Весьма распространена модель использования иностранных компаний для инвестирования, строительства или приобретения имущественных комплексов на территории России. Непосредственным «хранителем активов» выступает при этом российская организация, финансируемая иностранной компанией (чаще всего зарегистрированной на Кипре или Мальте) как акционером или заимодавцем. Сама иностранная компания финансируется при этом из офшора. Не касаясь темы так называемых зеркальных займов, минимальных ставок процентов и тому подобного, остановлюсь на другом. В подобных ситуациях часто осуществляются расчеты в рублях. Для удобства, чтобы не терять на конвертации. Обратите внимание: расчеты в российской валюте в иностранных банках возможны. Но для этого они должны иметь корреспондентские счета в российских кредитных организациях, по которым, собственно, и проходят все операции. Таким образом, информацией о всей цепочке расчетов владеет Центральный банк России, а вслед за ним и Росфинмониторинг. А если расчетная цепочка начиналась к тому же в России (с вывода денег за рубеж), нетрудно представить себе, о каком объеме информации для контролирующих органов идет речь.
Пример

На многих семинарах по офшорному налоговому планированию предлагается так называемая классическая модель для скрытого владения бизнесом и налоговой оптимизации. Она сводится к следующему. Создается головная кипрская компания, акционерами которой являются офшорные организации (обычно по числу сособственников бизнеса). Почему офшорные? Чтобы избежать потребности в номинальных акционерах. Страшновато доверять свои деньги. При этом офшор используется как денежный мешочек. Возникает другой вопрос: как бенефициарам использовать в личных целях скапливающиеся в офшоре средства? Ответ: откройте корпоративную карту на офшорную компанию и используйте ее в расчетах – для покупки молока или яхты. И вроде бы все верно. Но! Данные госреестра Кипра открыты для всех. Заплатите с банковской карты 9 евро и в режиме онлайн изучайте нужную вам компанию. То же самое может делать любой российский контролирующий орган. Теперь представьте, что вашей головной компанией действительно заинтересовались. И обнаружили офшоры в качестве акционеров. Дальше, казалось бы, ничего интересного, ведь реальные владельцы спрятаны за структурой, которая не ведет реестров. И здесь начинается самое интересное. Налоговый орган легко может получить информацию об операциях офшорной компании в России. И если бенефициары пользовались корпоративной картой, то такая информация точно будет. А если добавить к этому информацию о том, кто приобрел в собственность автомобиль или квартиру (вы как физическое лицо), то на руках у налоговой будут и косвенные доказательства реального бенефициара, стоящего за кипрской компанией. Со всеми вытекающими последствиями. И хотя налоговые органы еще ни разу не воспользовались такой возможностью, я бы не стал ее исключать.

Налоговые органы уже продвинулись в деле сбора косвенных доказательств аффилированности, несмотря на то, что они не могут воспользоваться некоторыми информационными каналами (например, сведения по линии Интерпола они не получают). Сегодня косвенными «уликами» чаще всего служат следующие:

  • информация Роспатента в отношении интеллектуальной собственности. Так, компании обязаны предоставлять сведения о сделках (лицензионных и сублицензионных), включая их цену при переходе прав, например, на торговую марку по всей цепочке Россия – офшор – Кипр – Россия;
  • информация о представительстве одних и тех же физических лиц (в том числе и российских) от имени всех или части иностранных компаний и одновременно российских участников группы. К сожалению, в ряде случаев это следствие неоправданной экономии на стоимости подписи контрактов номинальными директорами. Хотя, конечно, есть и исключения. Как разновидность – совершение сделок на территории России якобы иностранным представителем, который, как впоследствии выясняется, границу даже не пересекал.

Практические выводы

Хотя рассматриваемое нами в начале материала дело не имеет прямого отношения к налоговым спорам, попытка пресечения злоупотребления правами посредством скрытого владения через офшор – это дело времени. Пределы налоговой оптимизации с помощью международных структур при доказанной аффилированности резко снижаются. Возможность выявления косвенных признаков аффилированности во многих случаях абсолютно очевидна, несмотря на кажущуюся безопасность разработанных моделей. Поэтому стоит избегать прямого использования офшорных компаний в сделках на территории России. И даже прямого участия их в капиталах головных и операционных компаний, расположенных в респектабельных юрисдикциях. Не стоит смешивать инструменты налоговой оптимизации и имущественной безопасности, за редким исключением это умножает риски вдвое.
 

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Ваша персональная подборка

    Подписка на статьи

    Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

    Рекомендации по теме

    Школа

    Школа

    Проверь свои знания и приобрети новые

    Записаться

    Самое выгодное предложение

    Самое выгодное предложение

    Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

    Живое общение с редакцией

    А еще...




    © 2007–2016 ООО «Актион управление и финансы»

    «Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

    Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
    информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
    Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43625 от 18.01.2011
    Все права защищены. email: fd@fd.ru

    
    • Мы в соцсетях
    ×
    Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

    Это бесплатно и займет всего 1 минуту.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль

    Внимание!
    Вы читаете профессиональную статью для финансиста.
    Зарегистрируйтесь на сайте и продолжите чтение!

    Это бесплатно и займет всего 1 минут.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль