О моменте заключения сделок на фондовой бирже

4372
Бабешко Владислав
старший юрист Tenzor Consulting Group
Настоящая статья посвящена рассмотрению вопроса о моменте, начиная с которого сделки с ценными бумагами на фондовой бирже считаются заключенными. Данный вопрос будет рассмотрен на примере сделок, совершаемых в системе торгов ООО «Фондовая биржа ММВБ» и вызван трудностями в понимании всей специфики фондовых сделок у участников гражданского оборота, а также судебными органами.

Так, начиная с конца 2008 года, в практике арбитражных судов можно наблюдать целую плеяду дел, в которых владельцы ценных бумаг обращаются с исковыми заявлениями о взыскании стоимости этих бондов по, как они считают, сделкам купли-продажи, заключенным по средством выполнения действий акцептного характера на оферты о приобретении ценных бумаг. Практически во всех случаях действия развивались по схожему сценарию:

  • Эмитент облигаций либо его поручитель выходил к владельцу ценной бумаги с предложением ее выкупа. Предложение было оформлено в виде безотзывной оферты. Для акцепта оферты и заключения договора владельцу облигаций необходимо было (1) направить в адрес оферента или его брокера уведомление о готовности отчудит облигации и (2) в установленную дату выставить адресную заявку на бирже о продажи ценных бумаг.
  • Акцептанты облигаций все поименованные действия выполняли, однако встречных адресных заявок выставлено не было.
  • Считая сделки о выкупе заключенными владельцы облигаций обращались в суд с исками о взыскании их стоимости, купонного дохода, а также неустоек.
  • На протяжении года, как правило, суды удовлетворяли такие требования, указывая на возникновение у оферента денежного обязательства в момент регистрации заявки акцептанта в системе торгов, мотивируя свои выводы со ссылкой на ст. 438 ГК РФ*.

Однако, заслуживает внимания и иная квалификация правоотношений сторон, основанная на специфическом правиле о моменте, начиная с которого сделка на фондовой бирже считается заключенной.

Согласно общим положении, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ч. 1 ст. 433 ГК РФ). То есть, в соответствии с этой нормой для заключения договора необходимо достижение консенсуса между сторонами соглашения по всем его существенным условиям, а если одна из сторон требует согласия по какому-либо условию, то с момента его получения. Вместе с тем, часто закон требует и соблюдение дополнительных правил, как поименованных в статье о моменте заключения договора, так и в других нормах закона. Условно разделить такие дополнения можно в зависимости от (1) обязательности предания определенной формы, (2) необходимости регистрации, (3) требования реальной передачи имущества.

Для целей настоящей статьи необходимо рассмотреть их все.

Передача имущества

Согласно ч. 2 ст. 433 ГК РФ, если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (ст. 224).

Как следует из формулировки, положения данной нормы носят императивный характер. Следовательно, реальная передача имущества для признания сделки заключенной должна быть прямо установлено законом.

Применительно к сделкам купли-продажи, заключаемым в отношении ценных бумаг, как в обще порядке, так и на фондовых биржах РФ, следует заметить, что закон прямо не устанавливает необходимость их реальной передачи для заключения договора. Таким образом, договоры с ценными бумагами являются консенсуальными. В этой связи, вывод судов о возможности заключения сделок купли-продажи ценных бумаг на фондовой бирже с момента совершения акцепта оферты не противоречит закону.

Форма сделки

Специальная форма сделки с ценными бумагами на фондовой бирже законом не установлена. Однако учитывая, что сделки на фондовой бирже могут быть совершены только специальным субъектом-юридическим лицом с соответствующей лицензией (брокер, дилер и доверительный управляющий, действующий от своего имени) или через специального субъекта (брокер, действующий от имени клиента), то для сделок устанавливается обязательная письменная форма (ч. 1 ст. 161 ГК РФ).

Исходя из п. 5.3.1. «Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг», утв. Приказом ФСФР РФ от 09.10.2007 № 07-102/пз-н. и Правил проведения торгов в ЗАО «Фондовая биржа ММВБ»**, письменная форма сделки выражается в заявке, выставленной в системе торгов биржи. При этом, по смыслу ч.1 ст.13 Закона «О рынке ценных бумаг» и п.5.3. «Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг», утв. Приказом ФСФР РФ от 09.10.2007 № 07-102/пз-н. содержание заявки, вид (электронный или иной) и др. регулируется правилами биржи, что надо сказать не противоречит ст.ст. 160, 434 ГК РФ.

Однако ключевым здесь является то, что заявок должно быть как минимум две, и они должны выражать противоположную направленность (например: одна на покупку некоего количества определенной ценной бумаги, а другая на продажу ровно того, что хочет первая сторона). Поэтому сделка на фондовой бирже может быть заключена только после момента регистрации двух заявок противоположной направленности. В связи с этим думается, что выводы судов о заключении сделок купли-продажи ценных бумаг посредством лишь выполнения продавцами (акцептантами) действий по акцепту оферты без регистрации встречных заявок противоположной направленности, выставленных в системе торгов, покупателями (оферентами), сделаны в связи с неправильным толкованием норм материального права о форме биржевых сделок.

Регистрации сделки

Регистрации сделок осуществляется (1) государственными органами, (например, в отношении с недвижимостью) и (2) негосударственными органами (например, специализированной организацией, осуществляющей функцию организатора торгов). Причем, как в первом, так и во втором случае сделка будет считаться заключенной только с момента такой регистрации. Если государственная регистрация сделок является достаточно распространенным и потому довольно понятным явлением, то с негосударственной регистрацией дело обстоит сложнее.

Так, в частности, в соответствии с ч. 1 ст. 7 Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20.02.1992 № 2383-1, биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей.

То есть данной нормой устанавливается, что сделка на товарной бирже является заключенной с момента ее регистрации, а регистрация производится самой биржей по ее же правилам.

Хотя указанную норму нельзя напрямую применить к сделкам, совершаемым на фондовых рынках, но в ней можно разглядеть общий подход к необходимости регистрации биржевых сделок, как обязательному условию признания их заключенными. Это еще заметнее, если проследить ранее издаваемые акты о биржах. Например, «Положением о товарных и фондовых биржах и фондовых отделах при товарных биржах», утв. ЦИК СССР, СНК СССР 02.10.1925, устанавливались правила практически аналогичные ныне действующим и применяющиеся, как к товарно-биржевым, так и фондово-биржевым сделкам***.

Между тем правила, определяющие, что сделка на фондовой бирже может считаться заключенной лишь с момента ее регистрации в системе торгов, выводятся из систематического толкования положений закона.

Так согласно ч. 1 ст. 13 Закона «О рынке ценных бумаг», Фондовая биржа обязана утвердить правила проведения торгов на фондовой бирже, которые должны содержать правила совершения и регистрации сделок, меры, направленные на предотвращение манипулирования ценами и использования служебной информации.

В соответствии с п. 5.3. «Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг», утв. Приказом ФСФР РФ от 09.10.2007 № 07-102/пз-н. порядок совершения и исполнения сделок устанавливается организатором торговли с учетом требований данного положения.

Следовательно, исходя из указанных положений, для определения момента, начиная с которого сделка считается заключенной на фондовой бирже, необходимо обратиться к правилам соответствующей бирже.

В силу, например, Правил проведения торгов в ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», сделки заключаются в Системе торгов на основании поданных заявок противоположной направленности и считаются заключенными с момента их регистрации в Системе торгов.

Таким образом, сделки как факта, порождающего возникновения прав и обязанностей, не существует до момента ее регистрации в системе торгов фондовой биржи. А это, в свою очередь, означает, что выводы судов о возникновении денежного обязательства у оферента в момент выставления акцептантом адресной заявки в системе торгов биржи, без выставления оферентом, в свою очередь, противоположно-направленной заявки не основаны на нормах материального права.

Поскольку проиллюстрированный подход, по определению момента начиная с которого сделки на фондовой бирже считаются заключенными, является довольно сложным, то более простым решением было бы установить на законодательном уровне положение аналогичное ч. 1 ст. 7 Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20.02.1992г. № 2383-1. Тем более, что до разделения по отдельным законам правило об обязательной регистрации биржевых сделок было установлено в абз. 2 ст. 29 «Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик» утв. ВС СССР 31.05.1991 N 2211-1.

Возможная квалификация правоотношений

Однако возникает вопрос о том, какое же все-таки правоотношение порождает выполнение акцептантом поименованных в оферте действий? Как представляется, условия оферты, согласно которым предлагается заключить сделку купли-продажи ценных бумаг с указанием на непременно биржевой характер такой сделки, означают, что с момента выполнения условий, названых как акцепт оферты, у оферента возникает обязанность по выставлению в систему торгов биржи встречной заявки противоположной направленности к заявке акцептанта. То обстоятельство, что с момента выполнения акцептантом поименованных в оферте действий у оферента возникает лишь обязанность выставить встречную заявку противоположной направленности, указывает на заключение в момент регистрации в системе торгов заявки акцептанта, между оферентом и акцептантом, предварительного договора обязывающего сторон заключить основной. При этом, так как одна из двух необходимых заявок для заключения сделки купли-продажи ценных бумаг биржей уже зарегистрирована, то предварительный договор одной стороной является исполненным. Очевидно, что в данном случае момент заключения предварительного договора совпадает с моментом исполнения одной из сторон (акцептантом по оферте) его условий. Поскольку, «предметом предварительного договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора»****, то выполнение действий по акцепту оферты, само по себе, не может порождать возникновение обязательства по оплате ценных бумаг.

И как видно из Постановления Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 25 февраля 2010г. в том числе данное соображение явилось основанием отмены актов нижестоящих судов по одному из таких дел*****.

Возможный путь выхода из ситуации

В связи с тем, что подход судов, сформированный до вынесения Постановления Президиума ВАС по делу № 13877/09, вступает в явные противоречия со специальными биржевыми правила о заключении сделок, а также учитывая необходимость адекватной защиты прав владельцев ценных бумаг (в большей степени владельцев облигаций) можно было бы установить на законодательном уровне или в правилах проведения торгов, адаптированную для бирже судебную процедуру заключения сделок, аналогичную процедуре указанной в ст. 445 ГК РФ.

В этом случае решение суда «должно заменять собой тот договор, от которого уклоняется ответчик»****** и пользуясь логикой ст. 164, ч. 3 ст. 165 ГК РФ, ст. 4, абз. 6 п. 1 ст. 17 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 № 122-ФЗ, могло бы служить основанием регистрации в системе торгов биржи соответствующей сделки. При этом, поскольку все же, сделка на бирже считается заключенной только с момента ее регистрации в системе торгов то дата (время) регистрации решения суда являлась бы моментом заключения биржевой сделки. Вместе с тем, при таком подходе в силу абз. 2 ч. 4 ст. 445 ГК РФ владелец облигаций сможет взыскать убытки с необоснованно уклоняющаяся от заключения договора стороны.

 

* См., например: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.06.2009г. по делу А40-76659/08-48-666; Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 18.09.2009г. по делу А40-4558/08-125-40 (в части касающихся вопроса о возникновении денежного обязательства с момента выполнения условия об акцепте оферты, т.е. заключения договора купли-продажи); Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 07.10.2009г. по делу № А41-2352/09.

** См.: например: «Правила проведения торгов по ценным бумагам в ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», зарегистрированные в ФСФР 25.03.2008г. за номером 077-10489-000001.

*** Стоит отметь, что некоторые авторы, судя по их работам, полагают возможным применять нормы указанного положения в современных биржевых правоотношениях, разумеется в не противоречащей части. См. например: п.1 комментария ст.7 «Комментарий к Закону Российской Федерации «О товарных биржах и биржевой торговле» (постатейный) / Л.Г. Вострикова.- ЗАО Юстицинформ.- 2006. (Автор Пятин С.Ю. Подготовлен для системы КонсультантПлюс).

**** Такая квалификация предмета предварительного договора указана, например: в Обзоре практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (п. 14): Письмо Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 // Вестник ВАС РФ.- 2001.- № 4.- С. 29.

***** См.: Постановление Президиум ВАС РФ от 25.02.10  по делу № ВАС-13877/09.

****** Именно в таком виде Скловский К.И. представляет решение суда об удовлетворении требований истца о понуждении к заключению основного договора, возникшие из предварительного – См.: Собственность в гражданском праве / Скловский К.И. - 4-е изд., перераб., доп. - М.: Статут.- 2008.- С. 876 - 881

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Ваша персональная подборка

    Подписка на статьи

    Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

    Рекомендации по теме

    Школа

    Школа

    Проверь свои знания и приобрети новые

    Записаться

    Самое выгодное предложение

    Самое выгодное предложение

    Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

    Живое общение с редакцией

    А еще...




    © 2007–2017 ООО «Актион управление и финансы»

    «Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

    Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
    информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
    Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62253 от 03.07.2015;
    Политика обработки персональных данных
    Все права защищены. email: fd@fd.ru

    
    • Мы в соцсетях
    Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
    ×
    Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

    Это бесплатно и займет всего 1 минуту.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль

    Внимание!
    Вы читаете профессиональную статью для финансиста.
    Зарегистрируйтесь на сайте и продолжите чтение!

    Это бесплатно и займет всего 1 минут.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль