Что придется менять в налоговой оптимизации с использованием Кипра

2207
Пушкин Виктор
менеджер налоговой практики AGA Management
Кипрские компании традиционно используются для создания холдинговых структур и финансовых компаний, в качестве пайщиков российских паевых инвестиционных фондов и т. д. После ратификации недавно подписанного протокола между Россией и Кипром (ратификация ожидается в течение этого года) распространенные сегодня инструменты оптимизации налогов претерпят некоторые изменения.

Кипрские компании нередко создаются как собственники активов российских компаний. Они финансируют деятельность операционных подразделений группы в России через вклады в уставные капиталы, взамен получают доходы в форме дивидендов, а также могут продать свои российские активы.

Для подобной деятельности налоговое законодательство Кипра более чем благоприятно. Дивиденды, полученные кипрской компанией, не подлежат обложению налогом на доходы корпораций, а в определенных случаях и кипрским налогом на оборону.

Кроме того, не облагаются налогом дивиденды, выплачиваемые кипрской компанией своим акционерам, в том числе резидентам традиционных офшорных юрисдикций. Не подлежат налогообложению и доходы от продажи холдинговой компанией акций своих «дочек». По действующему соглашению между Россией и Кипром ставка российского налога на дивиденды для российской «дочки» зависит от объема вложенных инвестиций. Если кипрская компания внесла более 100 тыс. долларов в уставный капитал «дочки», ставка налога составит 5 процентов. Во всех остальных случаях – 10 процентов, что все равно ниже, чем стандартная 15-процентная ставка налога (подп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ).

Порядок налогообложения дивидендов в целом останется прежним, за небольшим исключением. Ставка налога для российской «дочки» будет составлять 5 процентов, в том случае если в капитал российской компании вложено 100 тыс. евро, а не 100 тыс. долларов.

В налогообложении доходов от продажи акций (долей), напротив, произойдут более серьезные изменения. Если в российской компании преобладающий актив – недвижимость (доля в активах составляет более 50 процентов), то продажа ее акций кипрской компанией будет облагаться в РФ налогом по ставке 20 процентов. Правда, предусмотрено, что это изменение вступит в силу «начиная с календарного года, следующего за истечением четырехлетнего периода с даты вступления протокола в силу», предположительно не ранее 2014 года.

Подобная норма уже существует в российском законодательстве (ст. 309 НК РФ), но международные соглашения имеют приоритет, и действующее соглашение с Кипром уплаты налога в подобной ситуации не предусматривало. Это открывало широкие возможности, к примеру, для девелоперов, у которых продажа объекта часто совпадает с продажей акций компании-владельца.

Поправка не будет распространяться на следующие случаи:

  • компания-продавец зарегистрирована на Кипре как пенсионный или сберегательный фонд;
  • акции российской компании (объект продажи) обращаются на организованном рынке ценных бумаг;
  • доход от отчуждения акций получен в процессе реорганизации кипрской компании.
Мнение практика
Финансовый директор крупной девелоперской компании, пожелавший остаться неназванным

Считаю, что изменение порядка налогообложения при продаже акций российских компаний, в которых преобладающим активом является недвижимость, не внесет принципиальных изменений в схемы владения активами в холдинговых компаниях.

Если в стоимости активов российской компании с кипрскими участниками или акционерами недвижимость составляет более 50 процентов и ее акции не обращаются на организованном рынке ценных бумаг, то с большой вероятностью можно сделать вывод о том, что это небольшая компания, основной вид деятельности которой – сдача недвижимости в аренду. Величина уставного капитала и соответственно стоимость долей (акций) скорее всего невысока, поэтому в случае смены собственника налоговая нагрузка в 20 процентов будет необременительна.

Более того, кипрское звено зачастую далеко не последнее в цепочке, выстраиваемой конечным бенефициаром для защиты своей российской собственности. Поэтому, если все же возникнут некоторые неудобства при использовании кипрской компании (как это было, например, в 2003 году, когда Кипр стал членом ЕС, что не только избавило его от «офшорного ярлыка», но и повысило требовательность киприотов к оформлению документов и подтверждению легитимности происхождения активов), это звено может быть заменено другой «респектабельной» юрисдикцией – Люксембург, Нидерланды. Либо вовсе исключено из схемы защиты актива.

Проценты за пользование кредитами

На Кипре нередко создаются так называемые финансовые компании, которые предоставляют дочерним российским предприятиям займы за счет собственных или привлеченных средств. «Дочки» погашают долг и выплачивают по нему проценты.

Процентные платежи, полученные кипрской финансовой компанией, подлежат налогообложению на Кипре по стандартной ставке налога на доходы корпораций – 10 процентов. Однако квалификация компании как финансовой позволяет ей не уплачивать сбор на оборону республики. Кроме того, налоговая база по операциям с займами определяется как разница между полученными и уплаченными процентами. При использовании собственных средств акционеров обычно создаются также компании, зарегистрированные в традиционных офшорных юрисдикциях (например, BVI, острова Джерси, Мэн и др.), где не предусмотрено налогообложение доходов, полученных от деятельности за пределами указанных юрисдикций. Такие компании и выступают в качестве «первичных» заимодавцев для кипрской финансовой компании.

Приемлемая с точки зрения кипрских налоговых органов процентная маржа в данном случае составляет около 5 процентов от суммы процентных платежей, полученных финансовой компанией от своих «дочек». Таким образом, эффективная ставка налогообложения процентного дохода на Кипре может составить всего 0,5 процента.

Согласно действующей редакции соглашения, проценты, уплаченные российской компанией в пользу кипрской компании, не облагаются налогом в РФ. Кроме того, российская компания включает суммы процентов в расходы для целей определения налоговой базы по налогу на прибыль (с учетом ограничений и правил «тонкой капитализации», установленных ст. 269 НК РФ).

Протокол не содержит положений, которые существенно изменяют порядок налогообложения описанных операций, но в нем уточнено, что термин «проценты» не включает в себя штрафы за просрочку платежа. Несколько серьезнее другое уточнение: дивидендами будут признаны проценты, выплаченные российской «дочкой» кипрской компании, если в РФ они классифицированы как дивиденды.

Проблема в том, что при наличии «контролируемой задолженности» (ст. 269 НК РФ) перед иностранной компанией положительная разница между начисленными и предельными процентами (ст. 269 НК РФ) приравнивается к дивидендам. И облагается налогом по ставке 15 процентов (ст. 284 НК РФ), если иное не предусмотрено межгосударственным соглашением.

Пока соглашение не содержало требования о применении правила «тонкой капитализации», налогоплательщики могли оспорить в суде попытки налоговых органов «задействовать» положения пункта 4 статьи 269 НК РФ. Пытаясь пресечь так называемые скрытые дивиденды и вывод прибыли из российской компании за рубеж, законодатели, по сути, закрепили право российских налоговых органов переквалифицировать проценты (часть процентов) в дивиденды.

Кроме того, для целей соглашения признаны дивидендами выплаты по паям инвестиционных фондов и проценты по гибридным инструментам заимствования (предполагающим участие в прибылях).

Мнение эксперта
Ирина Кочергинская, руководитель направления проектного консультирования компании «Корпус права»

Благодаря изменениям в определениях «проценты» и «дивиденды», российская компания при выплате процентов по контролируемому займу теперь будет вынуждена удерживать и уплачивать в бюджет налог, как и при выплате дивидендов. Возможность снижения рисков видится в более тщательном подходе к структурированию холдинга. В первую очередь речь идет о выделении внутри группы отдельной формально независимой компании (и по структуре капитала, и по структуре управления), через которую будут перераспределяться денежные средства внутри группы.

Ограничение налоговых выгод

В новой редакции протокола предусмотрено, что в применении снижения или освобождения от налогов может быть отказано организациям, созданным исключительно с целью получения освобождений от налогообложения. Такой «вердикт» выносится по итогам консультаций между уполномоченными государственными органами России и Кипра в отношении конкретных компаний. Правда, ни сами эти органы, ни порядок консультаций пока не определены.

Мнение практика
Олег Фракин, член совета директоров компании ILS
На мой взгляд, появление протокола скорее политический шаг, соглашение принято давно, пора его обновить в духе времени, исключить Кипр из «черного списка». На ведение бизнеса с использованием кипрских компаний это кардинально не повлияет. К тому же довольно сложно найти кипрскую компанию, где напрямую русский бенефициар является кипрским акционером. Обычно создается цепочка компаний с регистрацией в разных юрисдикциях. Поэтому отследить, кому и как на самом деле передавались, к примеру, те же пакеты акций, будет непросто.

К компаниям, зарегистрированным на Кипре, указанная статья применяться не будет. Ее действие распространяется на компании, зарегистрированные в других юрисдикциях, но признаваемые налоговыми резидентами Кипра.

Мнение эксперта
Ирина Кочергинская, руководитель направления проектного консультирования компании «Корпус права»

Порядок применения новых положений остается непонятным. Во-первых, не определена процедура проведения консультаций, участия налогоплательщика в них, а также формат, в котором должен быть закреплен результат консультаций. Во-вторых, не указано, какой юридической силой обладают результаты консультаций для налоговых органов РФ и Кипра, которые могли бы предъявлять налогоплательщикам претензии. В-третьих, непонятно, каким образом налоговые органы РФ смогут, основываясь на результатах консультаций, отказать налогоплательщику в применении соглашения без решения суда. Такие действия налоговых органов будут противоречить установленной в РФ судебной процедуре переквалификации сделок (ст. 45 НК РФ).

Обмен информацией

Что касается обмена информацией между Россией и Кипром, то теперь финансовые власти стран могут делиться друг с другом информацией не только о налогах, но и предоставлять банковские сведения, данные от финансовых институтов, от номинальных держателей акций, агентов, доверительных управляющих и фондов.

Эта поправка вызвала настоящий переполох. Но тут все-таки стоит признать, что владельцы кипрских структур используют иной раз довольно грубые методы налоговой оптимизации, между тем Кипр входит в Евросоюз, а значит, должен придерживаться определенных требований к налогообложению. И вряд ли можно продолжать работать по тем же правилам, что были в ходу еще десяток лет назад, – переводить в офшоры крупные суммы по «консультационным» договорам, не сдавать отчетность и не платить налоги на Кипре, сотнями тысяч долларов выводить проценты по займам и роялти и пр.

Мнение эксперта
Игорь Басаргин, управляющий партнер Incor Alliance Law Office

Стремление российского Минфина получить сведения о реальных бенефициарах кипрских компаний очевидно. Однако остается непонятным, каким образом кипрский Минфин мог бы получить информацию у источников, к которым нет прямого доступа, – у номинальных директоров, регистрационных агентов и пр.

Как поясняют кипрские юристы, для получения такой информации должен быть составлен особый запрос. Он сопровождается пакетом официальных документов, поясняющих всю его серьезность, обосновывающих подозрения на нелегальную деятельность. Запрос изучается Департаментом по налогам и сборам Республики Кипр, а затем в офисе генерального прокурора. И только если оба эти ведомства примут положительное решение по запросу, информация будет открыта.

Евгений Жуков,
старший юрисконсульт направления по сопровождению международных инвестиционных проектов ООО «Бейкер Тилли Русаудит»

Для принятия генеральным прокурором Кипра решения о раскрытии подобной информации должны быть действительно веские основания, например уголовное дело по обвинению в тяжких преступлениях – отмывание денег, проституция, торговля оружием, терроризм.

Кроме того, практика показывает, что зачастую основной источник «утечки информации», как это ни парадоксально, находится в России.

Льготы – только налоговым резидентам Кипра

Ирина Кочергинская,
руководитель направления проектного консультирования компании «Корпус права»

Изменения в порядке определения резидентства дают налоговым органам России и Кипра возможность определять место эффективного управления компанией в результате совместных расследований.

Теоретически это означает, что российские налоговые органы смогут влиять на решения Минфина Кипра при выдаче сертификатов налоговых резидентов. Например, представят доказательства, что кипрская компания управляется с территории РФ лицом, действующим на основании доверенности. Неблагоприятные последствия таких совместных действий очевидны. Налоговые органы в РФ могут в суде доказать, что компания – резидент РФ, выплачивающая роялти, проценты или дивиденды кипрской компании, не имеет права применять налоговые льготы, предоставленные соглашением: поскольку местом управления кипрской компанией не является Кипр, значит, такая компания не является резидентом Кипра.

Снизить риски предъявления налоговыми органами претензий можно с помощью комплекса мероприятий, в частности рекомендуется:

– уменьшить количество совершаемых сделок и документов, подписываемых от имени компании по доверенности резидентом РФ, постоянно проживающим на территории РФ и не выезжающим на Кипр. А также документально подтвердить, что поверенный действует на основании прямых инструкций, получаемых от резидентов Кипра;
– ежегодно обновлять сертификат налогового резидента кипрской компании;
– сформировать надлежащую структуру управления. Например, назначить двух директоров, из них первый – резидент Кипра, второй – представитель бенефициара, резидент любого государства, третьего назначить секретарем резидента Кипра. В результате компания сможет избежать претензий налоговиков и будет признаваться резидентом Кипра, поскольку управляется тремя лицами, два из которых – резиденты Кипра.

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Ваша персональная подборка

    Подписка на статьи

    Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

    Рекомендации по теме

    Школа

    Школа

    Проверь свои знания и приобрети новые

    Записаться

    Самое выгодное предложение

    Самое выгодное предложение

    Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

    Живое общение с редакцией

    А еще...




    © 2007–2017 ООО «Актион управление и финансы»

    «Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

    Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
    информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
    Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62253 от 03.07.2015;
    Политика обработки персональных данных
    Все права защищены. email: fd@fd.ru

    
    • Мы в соцсетях
    Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
    ×
    Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

    Это бесплатно и займет всего 1 минуту.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль

    Внимание!
    Вы читаете профессиональную статью для финансиста.
    Зарегистрируйтесь на сайте и продолжите чтение!

    Это бесплатно и займет всего 1 минут.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль