Возможности и риски офшоров

4225
Гладченко Артём
ведуший эксперт-юрист московского филиала компании Consulco Ltd.
Создание компании в офшорной юрисдикции не только дает преимущества собственнику, но и сопряжено с определенными рисками. Несмотря на это, для бизнеса подобные компании по-прежнему остаются привлекательными. Владея информацией о том, как открываются и регистрируются офшорные фирмы, можно избежать многих сложностей.

Говоря о ведении бизнеса с использованием компаний, зарегистрированных в иностранных государствах, следовало бы различать офшорные и низконалоговые страны. В первых – классических офшорах, как правило, действует безналоговый режим. Среди них преобладают так называемые «банановые» территории – Багамские, Сейшельские, Каймановы, Британские Виргинские острова. Вести бизнес на территории этих стран нерезидентам не разрешается, чтобы не конкурировать с внутренними производителями. Отсюда, собственно, и название офшорные – то есть ведущие бизнес за «берегом», за пределами этой страны. Помимо прочего, классические офшоры характеризуются еще и отсутствием обязанности вести бухгалтерский учет и аудит. Правда, есть исключения, например Гонконг.

Вторая группа стран – это государства с минимальным уровнем налогообложения, низконалоговые территории. Именно к ним относятся Кипр, Люксембург, Швейцария, Ирландия и другие. В этих странах взимаются налоги, ведется бухгалтерский учет, проводятся аудиторские проверки, сдается отчетность. Регистрация фирмы на их территории прежде всего выгодна компаниям – резидентам стран, с которыми заключены соглашения об избежании двойного налогообложения.

Несмотря на очевидную разницу, и те, и другие страны в обиходе часто называют офшорными, поэтому при рассмотрении особенностей открытия компаний в данных государствах, мы также будем использовать термин «офшоры».

Использование офшоров

От того, каким образом вы намерены использовать зарегистрированную в иностранном государстве компанию, какие операции через нее проводить, а также от особенностей местного законодательства зависит окончательный выбор юрисдикции1.

Личный опыт
Владимир Бельковский, генеральный директор ГК «Риналт Медиа» (Москва)

При выборе юрисдикции нужно понимать, для чего создается компания – для сокрытия доходов или для реального ведения бизнеса. Есть безналоговые юрисдикции, где действует нулевая налоговая ставка, почти отсутствует контроль со стороны местных властей, но нередко нестабильна экономическая ситуация.

Как следствие, западные контрагенты неохотно сотрудничают с компаниями, зарегистрированными в этих странах. С другой стороны, есть страны с либеральным налоговым законодательством, в них действуют соглашения об избежании двойного налогообложения. Компании из этих зон имеют хорошую деловую репутацию и могут вести бизнес с Америкой, Европой и т.д.

Дмитрий Потапенко, управляющий партнер Management Development Group Inc., розничные сети «Гастрономчик» и «Миллениум»

Как правило, выбор той или иной офшорной юрисдикции зависит не только от целей заказчика. Немаловажную роль играет требуемое соотношение прозрачности владения и стоимости обслуживания.

Поскольку офшорные предприятия не могут воспользоваться преимуществами межправительственных соглашений об избежании двойного налогообложения (с классическими офшорами такие соглашения не заключаются), то они почти никогда не используются при выплате роялти, дивидендов, в лизинговых и некоторых других финансовых схемах2.

Вместе с тем способов работы с офшорными компаниями довольно много – экспортно-импортные операции, совместная деятельность, франчайзинг.

Личный опыт
Олег Фракин, член совета директоров компании ILS (Москва)

Для нас основной целью создания офшорных компаний была вовсе не оптимизация налогообложения. Важнее было обеспечение безопасности и конфиденциальности владения имуществом, а также структурирование разрозненных зарубежных активов. Наши офшорные компании, во-первых, получали доходы от деятельности организаций, в которых они являются акционерами, во-вторых, инвестировали полученные денежные средства в различные направления бизнеса, в том числе за рубежом, а также выплачивали дивиденды акционерам.

Регистрация фирмы за рубежом

Открытием офшорных компаний обычно занимаются специализированные регистрационные агенты (адвокаты), работающие в иностранном государстве. Связующим звеном между ними и собственником выступает посредник – российская юридическая фирма. При выборе подобных структур, как правило, руководствуются рекомендациями партнеров либо данными, полученными из средств массовой информации, интернета. Если собственник решит обойтись без посредника, то обязательна личная встреча с представителем юридической фирмы (адвокатом). В ее ходе нужно будет в общих чертах описать деятельность компании, которую предстоит зарегистрировать. Например, если компания планирует осуществлять торговую деятельность, то необходимо указать, какой продукт будет покупаться и продаваться, кто производитель и конечный покупатель. Если компания будет приобретать акции российского предприятия, то нужно указать название и вид деятельности этого предприятия. И почти всегда адвокат просит предоставить рекомендательное письмо банка, в котором у бенефициара открыт счет или который готов замолвить за него пару добрых слов.

Бывают ситуации, когда заранее не известно, что будет поставляться и куда, какие активы будут покупаться. Отсутствие конкретной информации не повлечет отказ в регистрации компании, ее можно будет представить и позже.

Процедура регистрации офшорной фирмы занимает от одной до трех недель в зависимости от выбранной юрисдикции. Список необходимых для этого документов регламентирован и может варьироваться в зависимости от выбранной страны.

Заказ на регистрацию оформляется путем подписания документа, где изложены основные параметры, которым должна соответствовать созданная иностранная компания (организационно-правовая форма, название, директора, акционеры, акции). Как правило, в пакет документов созданной компании входят свидетельство о регистрации, устав, учредительный договор, сертификат акций, выписка из первого протокола учредительного собрания, решение о назначении первых директоров, печать. Пакет документов может быть несколько иным в зависимости от страны, регистрирующего органа, опыта адвоката.

Можно зарегистрировать компанию с названием, выбранным заказчиком, получив предварительное согласие регистрирующего органа зарубежного государства. Для этого будущий собственник должен предложить 2–3 варианта названия, после одобрения одного из них начнется процедура регистрации.

Личный опыт
Олег Фракин, член совета директоров компании ILS (Москва)

Стоит отметить, что за рубежом довольно хорошо отлажен механизм регистрации компании нерезидентами. Все необходимые для представления документы (данные об уполномоченных лицах, о видах деятельности компании и т.д.) перечислены в опроснике, который выдается регистрирующим органом. Несколько неожиданным для нас оказались некоторые запрошенные сведения и детали.

Так, нас попросили представить счета об оплате коммунальных услуг в России (водоснабжение, электроэнергия, газоснабжение). Что касается названия, то мы отправили пару предполагаемых имен фирмы в иностранный регистрирующий орган, но нам их вернули. Оказалось, что фирмы с такими наименованиями уже есть. Отправили еще три варианта, они подошли.

Открытие банковского счета

При создании офшорной компании необходимо решить вопросы, связанные с открытием банковского счета: выбрать банк, управляющего по счету, валюту счета и т.д. Следует помнить, что зарубежные банки в своей деятельности руководствуются принципом «знай своего клиента». Подобный подход применяется ко всем создаваемым фирмам, независимо от использования института траста или номинального сервиса.

Процедура открытия счета в банке сопровождается подписанием соответствующего договора и раскрытием информации о владельце (гражданство, место жительства, семейное положение, образование) и о предполагаемом бизнесе компании (виды деятельности, количество транзакций, средняя сумма транзакций и т.д.). В зависимости от требований банка собственник должен либо лично явиться на собеседование, либо подписать все необходимые банковские документы в офисе адвоката, который выступает представителем банка.

Личный опыт
Олег Фракин, член совета директоров компании ILS (Москва)

Сама по себе процедура открытия заграничного счета довольно утомительна, хотя и стала несколько проще. В частности, с начала этого года при открытии счета резиденты обязаны уведомлять налоговые органы по месту учета (п. 2 ст. 12 Закона от 10.12.03 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».Примеч. редакции)3. А некоторые банки, в частности, в Швейцарии, просят предоставить подобное уведомление. Также может потребоваться информация об источнике пополнения счета и о переводах крупных сумм.

Когда мы открывали счета для компании, то предварительно сотрудники банка провели с нами беседу, которая длилась более часа. О нашем бизнесе в России мы рассказывали очень подробно, поскольку банки предпочитают владеть максимумом информации о своем клиенте.

Конфиденциальность владения

Регистрируя компанию в иностранном государстве, собственники нередко стремятся защитить активы. Офшорная компания может обеспечить владельцу анонимность за счет использования норм английского права, в частности института траста4.

Согласно нормам трастового законодательства между собственником имущества (учредителем траста) и управляющим трастом заключается трастовое соглашение, в соответствии с которым последний управляет в пользу бенефициара (им может быть и сам учредитель) акциями компании.

Часто для сохранения анонимности реального собственника в качестве управляющего трастом выступает номинальный директор, акционерами также могут быть номинальные лица. Обычно номинальными владельцами являются структуры, созданные профессиональными консультантами или адвокатами, регистрирующими офшорные компании.

С целью снижения рисков потери контроля над созданной компанией номинальный директор должен выдать генеральную доверенность на имя реального владельца. Также нужно обязательно взять у номинального директора заявление об увольнении с открытой датой.

Что касается номинальных акционеров, то их права тоже можно ограничить. Для этого они должны подписать декларацию траста. Этим документом номинальный акционер подтверждает, что является только держателем акций, но не продает их и не голосует без письменного согласия реального собственника.

Для сохранения контроля над финансами бенефициар может оставить за собой право подписи в банке. При этом в регистрирующем органе и в учредительных документах числятся номинальные лица.

Личный опыт
Дмитрий Потапенко, управляющий партнер Management Development Group Inc., розничные сети «Гастрономчик» и «Миллениум»

Как правило, российский собственник редко бывает в стране местонахождения офшорной фирмы, а порой даже не знает в лицо номинального директора. Следовательно, в случае возникновения форс-мажора он практически ничего не сможет предпринять из России. Поэтому такие превентивные меры, как получение генеральной доверенности и отказного письма (заявления об увольнении) от номинального директора являются вполне оправданными.

У адвоката, специализирующегося на создании и обслуживании компаний, всегда есть в запасе ранее зарегистрированные «полочные» фирмы, и клиент может выбрать одну из них. В этих компаниях уже есть номинальный директор и номинальный акционер, необходимо только оформить пакет документов. Так, стандартный трастовый пакет включает декларацию траста, сертификат акций и акт приема-передачи сертификатов акций от номинального акционера к бенефициару. В нем определено, что номинальные акционеры передают акции компании в пользу лица, которое впоследствии будет указано в этом документе. То есть в акте есть подпись номинальных акционеров, подтверждающая, что акции переданы, но нет даты передачи и подписи принимающей стороны. Как только бенефициар примет решение перевести акции на себя (или иное лицо), он должен будет поставить вторую подпись и дату, после чего в носятся изменения в реестр акционеров (если такой реестр ведется в данной юрисдикции). Подобная процедура передачи акций является своего рода дополнительной гарантией для реального собственника.

Конечно, собственник может быть и реальным акционером, и директором, не прибегая к трастовой схеме и номинальному сервису. Российское валютное законодательство не содержит ограничений на покупку гражданами акций иностранных компаний. Но в этом случае вопрос об анонимности отпадает сам собой – во всех учредительных документах будет значиться настоящий владелец.

В недавнем прошлом бизнесмены открывали офшорные компании с оглядкой на деятельность Международной организации по борьбе с финансовыми злоупотреблениями (ФАТФ). Однако по состоянию на 2007 г. ФАТФ обнулила «черный список» государств, которые не принимали активного участия в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Ее примеру последовала и Федеральная служба по финансовому мониторингу (приказ Росфинмонито-ринга от 24.01.07 № 13. – Примеч. редакции).

Нельзя сказать, что на этом иссякли все возможные проблемы. К компании, зарегистрированной в иностранном государстве, могут предъявляться самые разные требования – наличие регистрационного офиса, секретаря – резидента данной страны и пр. Ужесточаются условия регистраторов, требования налоговых органов, особенно к компаниям, представляющим в низконалоговых юрисдикциях финансовую отчетность без следов реальной деятельности, к уровню выплачиваемых агентских вознаграждений.

Прежде чем регистрировать компанию за рубежом, нужно внимательно ознакомиться и с действующими там правилами, и со сложившимися тенденциями в отношении государства к нерезидентам.

В зоне повышенного внимания

Ирина Виноградова, директор Московского представительства компании Meridian Companies House Ltd.

Нужно признать, что налоговые риски бизнеса при использовании офшорных компаний продолжают оставаться высокими.

Российским налоговым органам подозрителен сам факт работы с компанией, инкорпорированной в офшорной зоне. Ведь если такие компании освобождены от налогов, то по определению весьма привлекательны для оптимизации налогообложения и вывода прибыли. К тому же офшорный статус компаний не является секретом. В связи с этим операции с ними по определению привлекают особое внимание контролирующих органов (ФНС России, ЦБ РФ).

Судебной практике уже известны случаи отказа в возмещении входного НДС по экспортным операциям, в том числе со ссылкой на офшорность покупателя (см., например, постановление ФАС Московского округа от 02.02.05 № КА-А40/31-05).

Популярная среди российского бизнеса юрисдикция Британские Виргинские острова (BVI) отнесена к числу офшорных Центральным банком России (указание ЦБ РФ от 07.08.03 № 1317-У). Одновременно BVI включены в число стран, в торгово-политических отношениях с которыми Российская Федерация не применяет режим наиболее благоприятствуемой нации (письмо ГТК от 14.10.04 № 07-48/3528).

Тем не менее, в настоящее время в России операции с офшорными компаниями не запрещены и не являются объектом специального налогового регулирования. Дело в том, что в нашей стране пока не существует правил, в соответствии с которыми прибыль иностранных офшорных юрисдикций, контролируемых российским резидентом, включается в налоговую базу последнего. Однако Минфин России планирует ввести такие правила уже в ближайшее время.

Следующая группа рисков связана с возникновением представительства иностранной компании в России. Под постоянным представительством иностранной организации согласно п. 2 ст. 306 НК РФ понимается филиал, отделение, агентство, любое другое обособленное подразделение, через которое компания регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории России. Это положение НК РФ позволяет предположить, что факт постоянного пребывания в России лица (как минимум, по месту постоянной регистрации), которое регулярно подписывает договоры с российскими организациями от имени иностранной компании, создает риск возникновения постоянного представительства этой компании в России в целях налогообложения прибыли. Значит, нельзя исключить и риск, связанный с взысканием налоговым органом налога на прибыль, недоимок и пени за прошлый период, а также штрафа за неуплату налога и непредставление налоговых деклараций.

Конечно, практическая реализация данного риска возможна только при наличии дополнительных оснований, в частности, если будет доказана взаимозависимость структур. Кроме того, подобные офшорные компании обычно не стоят на налоговом учете в России, не сдают налоговую и бухгалтерскую отчетность. Исключением является лишь случай возбуждения в отношении лица, которое обладает правом подписи договоров от имени иностранной компании, уголовного дела по факту уклонения от уплаты налогов (по ст. 199 УК РФ).

Нельзя не вспомнить и о риске признания налогоплательщика недобросовестным, а сделок - недействительными. Концепция недобросовестности налогоплательщика на сегодня сводится к тому, что для целей налогообложения не могут учитываться сделки, которые не имеют экономического смысла и единственной целью которых является снижение налоговой нагрузки. Например, для российской компании-продавца следствием подозрений в недобросовестности (самой компании или контрагентов) может стать отказ в применении нулевой ставки НДС.

Что же касается недействительности сделок, то, например, факт пребывания управляющего офшорной компанией в России и его аффилированность с российским продавцом может привести к признанию сделок купли-продажи между российской и офшорной компаниями мнимыми, совершенными лишь для вида (ст. 170 ГК РФ). Результатом этого станет недействительность договоров купли-продажи со взаимным возвратом сторонами всего полученного по сделке в натуральной или денежной форме (п. 2 ст. 167 ГК РФ).

Для минимизации перечисленных рисков следует использовать компании, зарегистрированные в юрисдикциях, с которыми заключены соглашения об избежании двойного налогообложения. При работе с такими организациями лучше использовать складывающиеся на рынке цены, а в самих странах иметь офисы во главе с местными независимыми директорами.

1 Подробно о выборе юрисдикции см. статью «Логика построения оптимальной корпоративной структуры». - Примеч. редакции.
2 Об этом также см. статью «Как работать с офшорами». - Примеч. редакции.
3 Форма уведомления утверждена п. 1 приказа ФНС от 10.08.06 № САЭ-3-09/518@. - Примеч. редакции.
4 Подробно о трасте см. статью «Что такое траст». - Примеч. редакции.

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Ваша персональная подборка

    Подписка на статьи

    Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

    Рекомендации по теме

    Школа

    Школа

    Проверь свои знания и приобрети новые

    Записаться

    Самое выгодное предложение

    Самое выгодное предложение

    Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

    Живое общение с редакцией

    А еще...




    © 2007–2017 ООО «Актион управление и финансы»

    «Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

    Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
    информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
    Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62253 от 03.07.2015;
    Политика обработки персональных данных
    Все права защищены. email: fd@fd.ru

    
    • Мы в соцсетях
    Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
    ×
    Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

    Это бесплатно и займет всего 1 минуту.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль

    Внимание!
    Вы читаете профессиональную статью для финансиста.
    Зарегистрируйтесь на сайте и продолжите чтение!

    Это бесплатно и займет всего 1 минут.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль