Как сэкономить на реорганизации

3791
Христенко Лада
начальник департамента консультирования ЗАО «Объединенные бизнес-практики»
Поскольку в электроэнергетике активно идут реформы, компаниям этой отрасли часто приходится проводить нестандартные по своей сути сделки. Вместе с тем, опыт финансового руководителя одного из предприятий отрасли по выбору способа передачи имущества может быть полезен и в других сферах бизнеса: задачу, как из множества возможных вариантов выбрать один с наименьшими налоговыми, правовыми и прочими рисками, финансовым директорам приходится решать достаточно часто.

Выбор в условиях жестких ограничений

В начале 2006 года РАО «ЕЭС России» поставило ОАО «Ивановская генерирующая компания» задачу: провести реконструкцию, достройку и ввод в 1 квартале 2007 года оборудования, для чего передать часть имущественного комплекса Ивановской ГРЭС (входящей в ОАО «Ивановская генерирующая компания) в собственность ОАО «Ивановские ПГУ».

Задача была непростой в силу ряда причин.

Компании – участники сделки являлись взаимозависимыми лицами (рис. 1). Передача имущества подпадала под определение крупной сделки, которая подлежала одобрению в особом порядке, предусмотренном ст. 79 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ). Впоследствии это отразилось на некоторых этапах реализации сделки.

Обычная сделка купли-продажи имущества не рассматривалась как возможный вариант. Во-первых, ее реализация предполагала уплату значительных сумм налогов: 94,6 млн руб. налога на прибыль и 95,4 млн руб. НДС с рыночной цены сделки2. Во-вторых, сыграло свою роль и то, что купля-продажа рассматривалась бы как сделка, в отношении которой имелась заинтересованность сторон. Значит, согласно п. 4 ст. 83 Закона № 208-ФЗ, требовалось получить одобрение собрания акционеров. Применительно к рассматриваемой ситуации голосовать должны были миноритарные акционеры, держатели 10% акций ОАО «Ивановская генерирующая компания». Однако собрать кворум не представлялось возможным: пакет акций был распылен между 2,5 тыс. мелких акционеров.

Рисунок 1 Структура отношений собственности участников сделки

Как сэкономить на реорганизации

Согласно оговоренному материнской компанией условию, расчеты по сделке должны были проводиться неденежными средствами (предполагалась дополнительная эмиссия акций ОАО «Ивановские ПГУ»).

Группой управления проектом был проведен анализ нескольких альтернативных способов проведения реорганизации и передачи имущества. Большинство из них были отклонены, прежде всего, из-за весьма ощутимой налоговой нагрузки. В конечном итоге был выбран следующий вариант реорганизации – выделение с одновременным присоединением выделяемого общества к другой компании (в соответствии со ст. 19.1 Закона № 208-ФЗ). Мероприятия проводились в два этапа.

1. Из ОАО «Ивановская генерирующая компания» выделено новое общество – ОАО «Ивановская генерация», владеющее имущественным комплексом Ивановской ГРЭС, и одновременно присоединено к ОАО «Ивановские ПГУ» (ст. 19.1 Закона № 208-ФЗ). Все акции выделяемого общества размещались путем их безвозмездного приобретения ОАО «Ивановская генерирующая компания» (п. 3.3 ст. 19 Закона № 208-ФЗ). Акции ОАО «Ивановская генерация» конвертируются в дополнительные акции ОАО «Ивановские ПГУ». Для обеспечения справедливых условий конвертации независимые оценщики определили рыночную стоимость обыкновенных акций. Для защиты интересов миноритариев в соответствии с требованиями закона определялась цена выкупа акций у акционеров, проголосовавших против принятия решения о реорганизации или не принимавших участия в голосовании.

В результате часть имущественного комплекса Ивановской ГРЭС перешла в собственность ОАО «Ивановские ПГУ» (в порядке правопреемства при реорганизации). Вместе с тем ОАО «Ивановская генерирующая компания» стало собственником акций «Ивановских ПГУ» (рис. 2).

2. Часть имущественного комплекса Ивановской ГРЭС передается в аренду ОАО «Ивановские ПГУ» (на переходный период – до ликвидации ОАО «Ивановская генерация» в результате присоединения к ОАО «Ивановские ПГУ»). Это позволило начать реконструкцию оборудования, не дожидаясь завершения всех формальностей.

Рисунок 2 Схема проведения реорганизации

Как сэкономить на реорганизации

Выделение с присоединением

Каждый из этапов проводимой сделки характеризовался своими сложностями, а также налоговыми и правовыми особенностями. На этапе выделения и последующего присоединения основными шагами были формирование разделительного баланса, расчет возможных налоговых последствий, принятие решения о присоединении и его утверждение.

Справка о компании

ОАО «Ивановская генерирующая компания» создано 1 января 2005 года в результате реорганизации ОАО «ИВЭНЕРГО» в форме выделения. ОАО «Ивановская генерирующая компания» занимается производством, передачей и распределением тепловой и электрической энергии. Компания обеспечивает электроэнергией потребителей Ивановской области, а тепловой – большинство коммунально-бытовых и некоторых промышленных потребителей города Иваново. В состав «Ивановской генерирующей компании» на 28 февраля 2007 года входили три тепловые станции. Количество работающих составляет более 1300 человек. Выручка от основной деятельности за 2006 год составила более 2 млрд руб. 1 марта 2007 года в рамках реформы отрасли компания реорганизована в форме присоединения к ОАО «ТГК-6».

Формирование разделительного баланса

При выделении ОАО «Ивановская генерация» из ОАО «Ивановская генерирующая компания» документом о правопреемстве в отношении части передаваемых прав и обязанностей реорганизуемой компании являлся разделительный баланс. В соответствии с ним выделенной организации переходит часть прав и обязанностей реорганизованной компании (п. 4 ст. 58 ГК РФ, п. 4 ст. 19 Закона № 208-ФЗ). Разделительный баланс формировался сотрудниками ОАО «Ивановская генерирующая компания», имущество распределялось по территориальному признаку. Общее собрание акционеров ОАО «Ивановская генерирующая компания» по представлению совета директоров утвердило разделительный баланс, в том числе и Правила правопреемства, применяемые в переходный период3. В последних описывается порядок отнесения имущества к тому или иному обществу (перечень имущества представлен в табл. 1).

Таблица 1 Структура имущества, подлежащего передаче ОАО «Ивановские ПГУ»

Имущество, подлежащее передаче Балансовая (остаточная) стоимость на 01.11.06, руб. Рыночная оценка на 02.09.06, руб. Налоговая (остаточная) стоимость на 01.11.06 (переоценка 2004 года), руб.
Основные средства, подлежащие регистрации (недвижимость), всего, в том числе: 239 641 899 340 603 547 51 598 590
для производства теплоэнергии (котельная и технологически связанные здания) 139 902 722 95 890 698 9 156 373
передаваемые для реконструкции 99 739 177 244 712 849 42 442 217
Основные средства (движимое имущество), всего, в том числе: 145 914 648 150 421 690 83 872 838
оборудование котельной 111 431 647 114 879 685 70 504 097
прочее оборудование, передаваемое для реконструкции 34 483 001 35 542 005 13 368 741
Материалы для строительства дымовой трубы 28 031 706 22 825 000 -
Материалы в количественном учете - 738 858 -
СМР по подготовке площадки ОАО «Ивановские ПГУ» 15 336 384 15 550 000 -
Итого 428 924 637 530 139 095 135 471 428

Расчет налоговых последствий

Возможные негативные налоговые последствия при осуществлении реорганизации в первую очередь связаны с НДС и налогом на прибыль (табл. 2).

Для начала отметим, что передача имущества при реорганизации не признается объектом обложения НДС (подпункты 1, 7 п. 2 ст. 146 НК РФ). Кроме того, согласно п. 8 ст. 162.1 НК РФ при передаче правопреемнику основных средств реорганизуемой компании не следует восстанавливать и уплачивать в бюджет ранее принятые к вычету суммы НДС (в соответствии с изменениями, внесенными в НК РФ Федеральным законом от 22.07.05 № 118-ФЗ). Однако, как следует из подп. 2. п. 3 ст. 170 НК РФ, ОАО «Ивановской генерирующей компании» все же придется восстановить 20,5 млн руб. НДС по основным средствам, приобретенным до 1 сентября 2005 года (то есть до даты вступления в силу Федерального закона от 22.07.05 № 118-ФЗ). Также отметим, что оснований для применения п. 6. ст. 171 и п. 5 ст. 172 НК РФ, то есть вычетов сумм налога, исчисленных ОАО «Ивановская генерирующая компания» при проведении строительно-монтажных работ, у ОАО «Ивановская генерация» не было.

Таблица 2 Налоговые последствия реорганизации и расходы на нее

Юридическое лицо НДС восстановленный Расходы по реорганизации Налог на прибыль Итого к уплате, млн руб.
ОАО «Ивановская генерирующая компания» 20,5 5 0 25,5
ОАО «Ивановская генерация» 0 0 0 0
ОАО «Ивановские ПГУ» 0 3 0 3
Итого       28,5

Расходы на составление балансов, оформление документов, проведение собраний акционеров.

Что касается налога на прибыль, то ни у одной из сторон, участвующих в реорганизации, не возникает обязанности по его начислению со стоимости передаваемых активов.

Во-первых, согласно подп. 2 п. 3 ст. 39 НК РФ, передача имущества правопреемникам при реорганизации компании не признается реализацией товаров. А раз нет реализации, то у реорганизуемой компании (ОАО «Ивановская генерирующая компания») нет и соответствующих доходов.

Во-вторых, в случае реорганизации в составе доходов вновь созданных организаций при определении налоговой базы не учитывается стоимость имущества, имеющего денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации (п. 3 ст. 251 НК РФ).

Принятие решения о присоединении и его утверждение

Общее собрание акционеров ОАО «Ивановские ПГУ» приняло решение о реорганизации в форме присоединения ОАО «Ивановская генерация». Был утвержден договор о присоединении, а также изменения и дополнения, вносимые в устав (в части количества объявленных акций). Документом о правопреемстве при подобной реорганизации является передаточный акт (п. 2 ст. 58 ГК РФ), утверждаемый общим собранием акционеров. Следует отметить, что при данном способе реорганизации передаточным актом служит часть разделительного баланса ОАО «Ивановская генерирующая компания», относящаяся к правам и обязанностям, передаваемым создаваемому в результате выделения ОАО «Ивановская генерация» (п. 8 ст. 19.1 Закона № 208-ФЗ).

Законодательные основы реорганизации в форме выделения и присоединения

Общие требования к проведению реорганизации юридических лиц установлены ст. 57 Гражданского кодекса РФ.

Решение о реорганизации принимается на общем собрании акционеров (п. 2 ст. 17, п. 2 ст. 19 Закона № 208-ФЗ). Следует учитывать, что, по мнению ВАС РФ, реорганизация путем выделения и присоединения возможна только между организациями, имеющими одинаковую организационно-правовую форму (п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.03 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»).

При выделении компания считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Организация, к которой произошло присоединение, будет считаться реорганизованной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации присоединенной компании (п. 4 ст. 57 Г К РФ). В ситуации, рассматриваемой в статье, одновременная реорганизация будет считаться завершенной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации ОАО «Ивановская генерация» при присоединении к ОАО «Ивановские ПГУ». На эту же дату составляется вступительный (он же ликвидационный) баланс.

Оговорим также вопрос, связанный с защитой интересов персонала. Так, согласно статье 75 Трудового кодекса РФ, реорганизация не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации. Вместе с тем, если сотрудник сам откажется от продолжения работы по причине реорганизации компании, то на этом основании трудовые отношения с ним прекращаются (п. 6 ст. 77 ТК РФ).

Отметим, что в анализируемой ситуации реорганизация была проведена согласно букве закона. Персонал переводился одновременно с передачей новой компании договоров теплоснабжения, выполнение которых и обеспечивает персонал.

Передача имущественного комплекса в аренду

В состав имущества, которое планировалось сдать в аренду ОАО «Ивановские ПГУ» для скорейшего начала реконструкции, было решено не включать котельную Ивановской ГРЭС. Это объяснялось необходимостью получения лицензии на эксплуатацию котельной, а также проведения аттестации обслуживающего персонала, что замедлило бы весь процесс.

Как следствие, ответственность и издержки по эксплуатации котельной продолжало нести ОАО «Ивановская генерирующая компания», вплоть до перехода права собственности на котельную к ОАО «Ивановские ПГУ».

Таким образом, в переходный период ОАО «Ивановская генерирующая компания» не вело деятельности по реконструкции объектов основных средств. Все работы выполнялись ОАО «Ивановские ПГУ» на основании договора аренды. Тепловую энергию по договорам теплоснабжения до завершения реорганизации отпускала «Ивановская генерирующая компания». Деятельностью ОАО «Ивановская генерация» на переходный период (уже после выделения и до присоединения) стала исключительно сдача имущества в аренду.

Необходимо отметить, что в данном случае момент выделения из ОАО «Ивановская генерирующая компания» общества «Ивановская генерация» и момент присоединения этого общества к ОАО «Ивановские ПГУ» совпадают и пришлись на 1 февраля 2007 года. До даты реорганизации сотрудниками компании была проведена работа с региональной службой по тарифам, которая заранее вынесла постановление о передаче тарифа, установленного ранее для «Ивановской генерирующей компании», «Ивановским ПГУ». Это позволило сохранить низкие отпускные тарифы для населения.

Таблица 3 Мероприятия по передаче имущества Ивановской ГРЭС в аренду ОАО «Ивановские ПГУ»

Наименование мероприятий Количество дней по исполнению мероприятий
Предварительное согласование проекта сделки с ОАО «ТГК-6» 10
Представление на согласование генеральному директору ОАО «ТГК-6» пояснительной записки по проекту сделки 10
Рассмотрение и согласование сделки ОАО «ТГК-6» 82
Проведение конкурсного отбора оценочной организации для определения рыночной стоимости аренды имущества 12
Оформление протокола постоянно действующей закупочной комиссии ОАО «Ивановская генерирующая компания» по выбору оценочной организации 2
Утверждение на СД ОАО «Ивановская генерирующая компания» оценочной организации и условий договора с ней 12
Оценка рыночной стоимости аренды имущества оценочной организацией. Ориентировочная стоимость услуг - 400 тыс. руб. 20
Согласование отчета по оценке рыночной стоимости аренды имущества с ОАО «ТГК-6» 10
Подготовка проекта договора аренды имущества 2
Подготовка пояснительной записки по проекту сделки 2
Предоставление на согласование генеральному директору ОАО «ТГК-6» документов по проекту сделки 10
Утверждение проекта сделки на СД ОАО «Ивановская генерирующая компания» 12

Одобрение сделки аренды

Особенностью передачи имущества по договору аренды между ОАО «Ивановские ПГУ» и ОАО «Ивановская генерирующая компания» было то, что совершаемая операция попадала в категорию сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Учитывая, что цена договора не превысила 2% балансовой стоимости активов ОАО «Ивановская генерирующая компания», такая сделка подлежала одобрению советом директоров ОАО «Ивановская генерирующая компания», а не общим собранием акционеров (п. 4 ст. 83 Закона № 208-ФЗ). При этом цена имущества должна была определяться советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона № 208-ФЗ, то есть исходя из его рыночной стоимости, для определения которой был привлечен независимый оценщик (основные мероприятия, осуществленные в рамках передачи имущества в аренду, приведены в табл. 3).

Арендная плата и налоги

Расходы по оценке рыночной стоимости арендуемого имущества несла ОАО «Ивановская генерирующая компания». Ориентировочная стоимость услуг оценщика составила 400 тыс. руб.

Что касается арендной платы, то ее размер определялся на основании расходов, которые несет ОАО «Ивановская генерирующая компания», являясь собственником данного имущества: амортизация, налог на имущество, расходы на страхование. Так, по предварительным расчетам, размер арендной платы составил около 1 млн руб. в месяц с учетом НДС. Соответственно, ОАО «Ивановская генерирующая компания» уплачивает в бюджет НДС со стоимости услуг по аренде. В свою очередь, ОАО «Ивановские ПГУ» относит затраты по арендной плате на себестоимость производства теплоэнергии. В налоговом учете арендные платежи будут отнесены к прочим расходам, связанным с производством и реализацией (подп. 10 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Завершение договора аренды

По завершении договора аренды планируется либо купля-продажа имущества Ивановской ГРЭС, либо присоединение к ОАО «Ивановские ПГУ».

В случае дальнейшей реализации имущества по договору купли-продажи предполагается, что строительно-монтажные работы и материалы для строительства могут быть реализованы как непрофильное имущество, что потребует их переквалификации. Отметим, что профильным имуществом ОАО «Ивановская генерирующая компания» согласно уставу считаются «основные средства, НМА, объекты незавершенного строительства, целью использования которых является производство, передача, распределение электрической и тепловой энергии». В принципе, вариант реализации СМР как непрофильного имущества допустим. А поскольку стоимость СМР менее 5% балансовой стоимости активов, то, согласно уставу ОАО «Ивановская генерирующая компания», принятие решения по их реализации относится к компетенции генерального директора (ст. 15.1.22 устава компании относит к компетенции генерального директора реализацию имущества, стоимость которого составляет до 25% балансовой стоимости активов).

Итоги реорганизации

Реализация вышеописанных мероприятий позволила решить задачи, связанные как с передачей имущественного комплекса Ивановской ГРЭС в ОАО «Ивановские ПГУ», так и с реконструкцией ее оборудования, проведенной ОАО «Ивановские ПГУ».

Комбинация реорганизации и аренды также дала положительный результат. Используя договор аренды, ОАО «Ивановские ПГУ» смогло узаконить реконструкцию, которую фактически осуществляло в переходный период (неотделимые улучшения, произведенные в течение срока аренды, стали собственностью арендатора). Налоговые последствия оказались минимальными для всех участников сделки. ОАО «Ивановская генерирующая компания» восстановило НДС по основным средствам и заплатило в бюджет НДС со стоимости услуг по аренде; ОАО «Ивановская генерация» уплачивало НДС по сдаче имущества в аренду в переходный период. ОАО «Ивановские ПГУ» НДС по аренде принимало к вычету, а арендные платежи относила к прочим расходам, соответственно уменьшая налоговую базу при расчете налога на прибыль.

Выбранный вариант передачи имущества (одновременная реорганизация и аренда) оказался наименее затратным. Помимо прочего, риск переквалификации сделки аренды налоговым органом был сведен к минимуму, следовательно, налоговых споров в будущем можно не опасаться. Мероприятия по реорганизации были осуществлены в достаточно короткий срок – на все потребовалось около шести месяцев. При этом была достигнута определенность в вопросах дальнейшей эксплуатации оборудования и распределения персонала.

Мнения экспертов
Марина Бороноева, старший юрист компании ООО «Tenzor Consulting Group» (Москва)

Выбранный в рассматриваемой ситуации вариант передачи имущества имеет минимальные налоговые последствия. Однако он пересекается с одним из альтернативных вариантов – учреждение 100% зависимой «дочки» ОАО «Ивановская генерирующая компания» с внесением имущественного комплекса Ивановской ГРЭС в оплату его уставного капитала, а затем присоединение «дочки» к ОАО «Ивановские ПГУ» (налоговые платежи при этом составят 110,32 млн руб. – Примеч. редакции).

Единственное различие этих способов, что при альтернативном варианте потребовалось бы нести расходы на создание и присоединение компании, а при выбранном варианте – на реорганизацию нескольких юридических лиц. Поэтому логично, что на окончательный выбор варианта сделки повлияла сумма будущих затрат.

Олег Посудневский, управляющий партнер компании ЗАО «Софтпром» (Москва)

Представляется, что передача имущества проведена в рассмотренной ситуации достаточно грамотно. Выбран вариант, позволяющий группе управления проектом достичь поставленных целей с относительно небольшими затратами и в короткие сроки. С этой точки зрения приведенный кейс, безусловно, интересен.

В практической деятельности мне неоднократно приходилось принимать участие в операциях по передаче имущества от одного предприятия другому как в рамках холдинга, так и между независимыми компаниями. В одной из ситуаций с целью передачи имущества тоже была использована процедура реорганизации юридических лиц, так как это было экономически более эффективно. При этом проблемы, связанные с владением собственностью, были решены еще до проведения реорганизации, что позволило избежать в дальнейшем вопросов и недовольства как заинтересованных сторон, так и непосредственных участников проведенной операции.

1 На момент реорганизации занимала должность директора по экономике и финансам ОАО «Ивановская генерирующая компания». - Примеч. редакции.
2 Расчеты здесь и далее не приводятся для упрощения статьи. - Примеч. редакции.
3 Подробнее об этом, а также о других особенностях реорганизации компаний см. статью «Этапы реорганизации компании». - Примеч. редакции.

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Ваша персональная подборка

    Подписка на статьи

    Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

    Рекомендации по теме

    Школа

    Школа

    Проверь свои знания и приобрети новые

    Записаться

    Самое выгодное предложение

    Самое выгодное предложение

    Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

    Живое общение с редакцией

    А еще...




    © 2007–2017 ООО «Актион управление и финансы»

    «Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

    Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
    информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
    Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62253 от 03.07.2015;
    Политика обработки персональных данных
    Все права защищены. email: fd@fd.ru

    
    • Мы в соцсетях
    Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
    ×
    Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

    Это бесплатно и займет всего 1 минуту.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль

    Внимание!
    Вы читаете профессиональную статью для финансиста.
    Зарегистрируйтесь на сайте и продолжите чтение!

    Это бесплатно и займет всего 1 минут.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль