Логика построения оптимальной корпоративной структуры

4526
Многие собственники и руководители компаний стремятся минимизировать политические и налоговые риски ведения бизнеса путем создания холдинга, в состав которого входят офшорные компании. Для этого следует уделить особое внимание выбору страны регистрации зарубежной компании и анализу соответствующих положений действующего законодательства. Кроме того, чтобы бизнес был стабильным и долгосрочным, необходимо учесть все возможные риски создания холдинга с использованием офшоров.

Предпосылки создания холдингов

Основными причинами создания холдингов являются стремление обеспечить контроль над разнопрофильными активами, а также минимизировать политические и налоговые риски.

Мнения экспертов1

Артем Гладченко, налоговый консультант компании Consulco International Ltd (Москва)
Популярность холдингов с участием иностранных компаний вполне объяснима. С одной стороны,акционеров необходимо обезопасить от возможных рисков, например от недобросовестности партнеров. С другой стороны, у многих предпринимателей финансовые ресурсы находятся за границей, и наиболее удобный способ инвестировать их в российский бизнес — использовать иностранные юридические лица.

Юрий Снешко, консультант МПК Fortnostress Corporate Management Limited (Москва)
Я бы разделил перечень основных задач, которые должна решать холдинговая структура, на две основные группы.
1. Защита активов. В рамках решения этой задачи компания должна обеспечить:
- сохранение конфиденциальности владения акциями (долями в капитале);
- возможность при необходимости однозначно подтвердить свои права на акции (доли в капитале);
- возможность осуществления прав управления, связанных с владением акциями (долями в капитале), передачи акций (долей в капитале) по наследству;
- невозможность отчуждения акций (долей в капитале) без санкции владельца.
2. Налоговая оптимизация денежных потоков. Для этого необходимо обратить внимание на следующие аспекты:
- наличие у страны размещения холдинговой компании действующих договоров об избежании двойного налогообложения. Это позволяет минимизировать налог у источника выплаты на переводимые в холдинг дивиденды;
- существование в стране регистрации холдинга налоговых льгот на полученную в виде дивидендов прибыль;
- отсутствие налога на прирост капитала, на перевод дивидендов, а также требований к размеру оплаченного уставного капитала для холдинговой компании.

Стабильный, предсказуемый и прозрачный бизнес имеет несомненные преимущества: возможность привлечения заемных средств, контроль со стороны акционеров, эффективное управление. К очевидным недостаткам такого бизнеса можно отнести риски, которые присутствуют в каждом государстве. Для российских условий наиболее характерны вмешательство в бизнес криминальных группировок и давление государства - многочисленные проверки, судебные процессы и прочее. Поэтому создание холдинга, головная компания которого зарегистрирована в иностранном государстве, становится все более популярным среди российских предпринимателей. Кроме того, таким холдингам легче оформлять кредиты и залоги, выйти на международные биржи, привлекать стратегических партнеров.

Мнение эксперта
Артем Гладченко
Один из способов обеспечения конфиденциальности собственников бизнеса - создание иностранной компании с номинальными акционерами и директорами. Например, система английского права, в частности законодательство о трасте, позволяет на законных основаниях использовать институт номинальных акционеров. В этом случае во всех доступных регистрационных документах компании будут числиться иностранные граждане, не имеющие отношения к реальному собственнику. Такая иностранная компания приобретет акции российского предприятия и получит право на дивиденды и возможность управлять операционной деятельностью предприятия, назначив исполнительный орган. В итоге собственник остается владельцем своей российской компании, но теперь об этом знает очень узкий круг лиц: регистратор и банк, в котором будет открыт счет. В такой ситуации конфиденциальность не будет нарушена, поскольку адвокат защищен законом об адвокатской тайне, а банк — законом о банковской тайне. Раскрытие информации о реальном собственнике возможно только по решению суда или по запросу генерального прокурора страны регистрации компании.

Как выбрать юрисдикцию

Решение о месте регистрации головной компании холдинга чрезвычайно важно для организации всей последующей деятельности. Традиционно офшорные компании использовались как инструмент оптимизации налогообложения, но сегодня наличие в составе холдинга зарубежной компании позволяет планировать развитие бизнеса и обеспечивать его гибкость, размещать на счетах офшорных фирм денежные средства просто для обеспечения их сохранности, для будущего инвестирования или расчетов с зарубежными партнерами.

Мнения экспертов

Артем Гладченко
На выбор страны регистрации зарубежной компании влияет множество факторов. Прежде всего,имидж страны. Традиционные офшоры (Панама, Багамские, Сейшельские, Британские Виргинские острова и т. п.) не могут конкурировать с европейскими странами с точки зрения престижности. Другой немаловажный фактор - стоимость компании. Европейские компании стоят в разы больше, чем типичная офшорная фирма. Например, офшорная компания с номинальным сервисом и счетом в банке стоит приблизительно 3 тыс. долл. США, аналогичная кипрская компания — уже 6 тыс. долл. США. Имиджевая шведская фирма будет стоить 11 тыс. долл. США, и это без учета оплаты аудиторских услуг и уставного капитала. Разумеется, на выбор страны регистрации будет влиять система налогообложения. В Европе ставки налогов достаточно высоки, тогда как в офшорах предприятия должны платить в основном только государственные пошлины. Еще один важный момент, который следует учитывать, - существование соглашения об избежании двойного налогообложения. Офшорные юрисдикции, в отличие от европейских стран, таких соглашений не имеют. Следовательно, дивиденды, проценты, роялти и другие доходы, выплачиваемые в пользу иностранной офшорной компании, будут облагаться налогом у источника выплаты в России. Необходимо учитывать и то, что в офшорах, в отличие от европейских компаний, нет требований к обязательному ведению бухгалтерского учета, составлению отчетности, проведению аудита.
На выбор юрисдикции могут повлиять предпочтения партнеров по бизнесу. Например, мусульманские страны иногда отказываются работать с компаниями, зарегистрированными в Израиле, или партнер не согласен с выбором банка, через который предполагается проводить платежи. Принимая окончательное решение о выборе страны регистрации, необходимо учесть все перечисленные факторы. В некоторых случаях может быть оправдано создание нескольких зависимых компаний в разных юрисдикциях. Например, регистрируется офшорная компания, которая учреждает некую европейскую фирму. Та в свою очередь приобретает акции российской компании. По этой цепочке и перемещаются финансовые потоки как в Россию, так и обратно.

Юрий Снешко
На мой взгляд, европейские юрисдикции гораздо более выгодны для регистрации головной компании холдинга, чем классические офшорные зоны. С позиции оптимизации налогообложения для головной компании холдинга главное — получать дивиденды из дочерних компаний с минимальными налоговыми потерями у источника выплаты (в стране их происхождения), минимально облагать дивиденды в стране регистрации и с наименьшими потерями переправлять получаемую прибыль владельцам бизнеса. Если материнская компания размещена в офшорной зоне, дивиденды при перечислении в холдинг неминуемо будут облагаться налогом у источника выплаты по ставке от 15 до 30% (в зависимости от страны), поскольку офшорные юрисдикции никогда не заключают договоры об избежании двойного налогообложения с другими странами. В то же время в привлечении иностранных инвестиций заинтересована любая страна. Поэтому многие европейские государства вводят в свое налоговое законодательство различные льготы для холдинговых компаний, чье главное предназначение - владеть другими компаниями и получать доход в виде дивидендов. Сегодня на рынке уже достаточно большой выбор юрисдикций, под которыми понимаются теперь не традиционные офшорные страны, а государства, предусмотревшие в своем налоговом законодательстве льготы для холдингов. Классические офшорные компании продолжают использоваться в структурах холдинга, но только как центры аккумулирования прибыли.

Модель построения холдинга

Рассмотрим вариант построения холдинга российскими компаниями «Омега», «Бета» и «Гамма»2. В планы этих компаний входит открытие трех торговых центров на территории России с целью их последующей перепродажи.

Прежде чем приступить к строительству торговых центров, собственники зарегистрировали на Каймановых островах компанию Cayman Island Invest (CII), которая в свою очередь учредила на территории Республики Кипр компанию Cyprus Holding Company (CHC) и является ее единственным акционером (см. рисунок).

Логика построения оптимальной корпоративной структуры

Рисунок Схема построения холдинга и движения денежных средств

По мнению авторов, регистрация одной из компаний на Каймановых островах — оптимальный вариант при создании международного холдинга.

Эта офшорная юрисдикция помимо выгодной системы налогообложения имеет и другие преимущества. К ним можно отнести, например, географическое расположение в зоне нулевого часового пояса, что позволяет сэкономить время и уменьшить затраты при оформлении сделок сконтрагентами в разных странах, а также сократить расходы на авиаперелеты в случае открытия в перспективе компаний в Азии, Европе, Америке. Кроме того, в этом государстве отсутствует валютное регулирование в отношении перемещения средств, а согласно закону Каймановых островов о налоговых льготах офшорная компания может получить освобождение от налогообложения сроком на 20 лет непосредственно от губернатора. Следует учитывать и то, что Каймановы острова не включены в список стран, не сотрудничающих по делам о противодействии легализации финансовых средств, полученных преступным путем (список FATF).

Компании, зарегистрированной на Кипре, принадлежат права аренды на земельные участки в России, на которых предполагается строительство торговых центров. Торговые центры учреждены кипрской компанией в форме обществ с ограниченной ответственностью.

Справка
С 1 января 2005 года ставка налога на доходы в виде дивидендов, полученных налоговыми резидентами РФ от российских организаций, составляет 9%. По доходам, полученным в виде дивидендов иностранными организациями от российских, а также российскими организациями от иностранных, ставка налога составляет 15% (п. 3 ст. 284 НК РФ).

Деятельность создаваемых торговых центров финансирует компания, зарегистрированная на Каймановых островах, путем предоставления займов через еще одну компанию со страной регистрации Кипр - Cyprus Finance Company.

Доходы российских компаний будут поступать в CFC в виде процентов по займам без уплаты налога на прибыль на территории России3.

Величину процентной ставки по займам CFC установила в размере от 12 до 15%, что соответствует процентным ставкам российских банков по валютным кредитам. Учитывать размер ставки по займам необходимо в силу того, что ст. 269 НК РФ вводит ограничение предельного размера процентов по долговым обязательствам, признаваемым в качестве расходов при исчислении налога на прибыль. Так, предельная величина процентов по долговым обязательствам в иностранной валюте, признаваемых расходами налогоплательщика, составляет 15%, в рублях — учетная ставка ЦБ РФ, увеличенная в 1,1 раза. Выплаты по обслуживанию займа сверх установленных нормативов будут облагаться налогом на прибыль по ставкам 15 и 9% соответственно (п. 4 ст. 269 НК РФ).

Полученную таким образом прибыль CFC в свою очередь будет передавать СП в виде процентов по ранее полученным займам (уплатив 10%-ный налог на прибыль корпораций на территории Республики Кипр). Полученные СП проценты, а также дивиденды, выплаченные из прибыли СП акционерам, в соответствии с законодательством Каймановых островов не подлежат налогообложению.

Рассмотренная схема построения холдинга позволит владельцам не только оптимизировать налоговые выплаты, но и получить определенные выгоды при выходе из бизнеса. Так, операция по реализации акций компании, зарегистрированной на Каймановых островах, в соответствии с законодательством этого государства не облагается налогами.

Реализовать доли в российских ООО можно практически по любой стоимости без обоснования рыночной цены в случае предъявления претензий со стороны налогового органа в рамках ст. 40 НК РФ. В данной ситуации налоговый орган не сможет вынести мотивированное решение о доначислении налогов и пеней, поскольку имущественное право не признается для целей налогообложения товаром, работой или услугой (ст. 38 НК РФ).

Мнение эксперта
Юрий Снешко
Следует отметить, что Каймановы острова в ценовом варианте проигрывают некоторым офшорам — размер госпошлины здесь составляет 575 долл. США, в то время как на Британских Виргинских островах — 350 долл. США, на Багамских островах — 250 долл. США, на Белизе — 100 долл. США, в Невисе - 200 долл. США, в Панаме -250 долл. США.
На мой взгляд, недостаток схемы создания холдинга заключается в том, что в середине 90-х годов Каймановы острова не раз оказывались в центре международных скандалов, связанных с уклонением от уплаты налогов и «отмыванием» денег. В результате власти страны вынуждены были принципиально изменить свое офшорное и банковское законодательство, так что теперь о конфиденциальности информации речь идти просто не может. Не говоря уже о том, что историю скандалов еще долго будут помнитьпредприниматели многих стран и крайне осторожно работать с компаниями, зарегистрированными на Каймановых островах. Но следует отметить, что все основные мировые контролирующие органы офшорных стран - FATF, OECD, Fincen4 и др. - действительно исключили Каймановы острова из своих «черных списков».

Изменения валютного законодательства

С введением в действие Федерального закона от 10.12.03 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» процедура покупки и продажи российскими гражданами акций иностранных компаний значительно упростилась.

Расчеты и переводы между физическими лицами (резидентами и нерезидентами), связанные с приобретением и отчуждением внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами), на сумму до 150 тыс. долл. США в течение календарного года осуществляются физическими лицами - резидентами без использования специальных счетов.

При покупке акций на большую сумму необходимо использовать специальный счет в уполномоченном банке. Если приобретаются доли в иностранной компании, то на срок до 15 календарных дней резервируется сумма, не превышающая 25% от суммы осуществляемой валютной операции5.

Контроль доходов

При создании иностранной части холдинга и размещении финансовых средств за рубежом необходимо учитывать, что в последние годы правительства развитых стран, в первую очередь США и Западной Европы, ведут систематическую борьбу с минимизацией налогов и «отмыванием» денег, заключая соответствующие соглашения и создавая различные международные организации. Эти организации занимаются выявлением незаконных операций и лиц, участвующих в них. Они могут оказывать воздействие на служащих офшорных банковских центров и на государственные органы юрисдикций, в которых расположены данные банки, для получения нужной им информации.

В соответствии с законодательством о противодействии легализации денежных средств, полученных преступным путем, принятым практически во всех офшорных юрисдикциях, при конфискации денежных средств клиента, обвиненного в «отмывании» денег, банк получает их часть в качестве вознаграждения за оказанное содействие. Поэтому вероятность разглашения банком информации о реальном владельце счета довольно высока. Это обстоятельство, помимо репутации и надежности банка, также необходимо принимать во внимание при открытии счета.

Чтобы выбрать для бизнеса действительно оптимальную структуру, нужно четко определить цели его создания, перспективы и направления развития.


Риски построения холдингов с использованием офшоров

Валерий Тутыхин, председатель президиума коллегии адвокатов «Джон Тайнер и партнеры»

Приведенные в статье рассуждения об оптимальной схеме построения холдинга для владения российскими активами весьма ярко отражают тенденцию, доминирующую сейчас в российских деловых кругах. Все больше и больше предпринимателей стремятся перенестихолдинговый центр своего бизнеса за границу, подальше от российских рисков.

Как показало «дело «ЮКОСа», любая международная структура надежна лишь настолько,насколько надежно ее самое «слабое звено».У «ЮКОСа» этим слабым звеном оказались активы в российской юрисдикции. В указанном деле можно выделить два основных аспекта, которые позволяют сделать важные выводы о том,как в ближайшее время российские судебно-силовые органы будут относиться к иностраннымструктурам. Во-первых, суд арестовал акцииНК «ЮКОС» как де-факто принадлежащие определенным лицам, несмотря на то что эти лица«спрятались» за два слоя холдингов и один траст.Во-вторых, юридические лица, существовавшиеради развертывания определенных налоговыхсхем, с легкостью были признаны «фиктивными»6.

Изменения, происходящие сейчас в офшорных государствах, в среднесрочной перспективе, скорее всего, приведут к исчезновению конфиденциальности как таковой.Раньше всего это случится в британских зависимых территориях, например на Каймановых или Британских Виргинских островах.Лишение иностранного холдинга покрова секретности пройдет для российского бенефициара безболезненно только в том случае, если он заранее откажется от схем, которые вслучае их раскрытия могут создать проблемыс законом.

Налогообложение доходов, получаемых синостранного уровня холдинга, тоже может вызвать сложности. Если холдинг построен правильно, то он представляет собой не фиктивную, а реальную структуру, с собственной юридической судьбой, не зависимой от личности российского гражданина. Это предполагает, что активы холдинга не являются активами гражданина. Использовать их в личных целях можно либо распределив доход в виде дивидендов (9% — налог на доходы физических лиц), либо уплатив 13% НДФЛ как с материальной выгоды.

Приведенную в статье схему владения российскими торговыми центрами следовало бы скорректировать исходя из ожидаемых поправок к статьям 20 и 40 НК РФ. Эти поправки предусматривают значительное расширение перечня оснований для отнесения лиц к взаимозависимым. Необходимо сделать так, чтобы кипрская финансовая компания, кредитующая торговые центры, принадлежала не «корню» холдинга на Кайманах, а отдельной структуре, к примеру трасту без бенефициара. Это позволит исключить применение антитрансфертных правил к процентам по займу.

Авторы не упомянули и о других опасностях офшорных инструментов для владельцев. К примеру, использование компаний, которые существуют только в виде пакета учредительных документов, может привести к следующим последствиям:

  • компания, не ведущая деятельности в стране регистрации (99,9% всех офшоров), скорееправовое полевсего, будет признана налоговым резидентом той страны, откуда она управляется;
  • номинальные директора в большинстве стран игнорируются при определении реального места управления компанией. Для обозначения реально контролирующего компанию лица применяется понятие «теневой директор» (shadow director);
  • российские судебно-силовые структуры считают компании, существующие только «на бумаге», фиктивными юридическими лицами, не признавая за ними статус полноценных организаций. Все имущество и прибыль таких лиц считаются принадлежащими тому, кто контролирует такую компанию. В США и европейских странах - аналогичная практика;
  • при проведении банковских платежей американские банки-корреспонденты могут задержать платеж до выяснения, кто стоит за «компанией-пустышкой» (shell company). Открытие счетов таким компаниям все чаще ставится в упрек иностранным банкам, их отключают от корреспондентских счетов в США;
  • антиофшорные меры, принимаемые в разных странах мира, не позволяют считать «бумажные компании» надежными инструментами для создания долгосрочного семейного холдинга и инвестирования накопленного капитала.

1 Мнения экспертов могут не совпадать с мнением авторов статьи. - Примеч. редакции.

2 В целях соблюдения конфиденциальности приведены условные наименования компаний, создавших холдинг. Примеч. редакции.

3 На основании подп. 3 п. 1 ст. 309; п. 1, подп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ и ст. 11 Соглашения от 05.12.98 между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (ратифицировано Федеральным законом от 17.07.99 № 167-ФЗ).

4 OECD - Organization of Economic Cooperaion and Development (Организация экономического сотрудничества и развития, ОЭСР), Fincen - Financial Crimes Enforcement Network (Агентство по искоренению финансовых преступлений).

5 Постановление Правительства РФ от 11.04.05 № 204 «О порядке осуществления расчетов и переводов при приобретении резидентами у нерезидентов долей, вкладов, паев в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридических лиц, при внесении резидентами вкладов по договорам простого товарищества с нерезидентами». Инструкция ЦБ РФ от 01.06.04 № 114-И «О порядке резервирования и возврата суммы резервирования при осуществлении валютных операций».

6 См., например, справку по уголовному делу М. Ходорковского (№ 18/41-03), обнародованную на официальном сайте Генеральной прокуратуры РФ.

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Школа

Школа

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...


Рассылка



© 2007–2016 ООО «Актион управление и финансы»

«Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43625 от 18.01.2011
Все права защищены. email: fd@fd.ru


  • Мы в соцсетях
×
Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

Это бесплатно и займет всего 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Внимание! Вы читаете профессиональную статью для финансиста.
Зарегистрируйтесь на сайте и продолжите чтение!

Это бесплатно и займет всего 1 минут.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль