Коммерческая тайна: что это такое и как ее защитить

641
Коммерческая тайна: что это такое и как ее защитить
Никитина Татьяна
юрист
Законодательство РФ предусматривает разные виды охраняемых секретов: государственная, банковская, налоговая, личная и семейная, служебная, профессиональная тайна и другие. Но именно коммерческая тайна (КТ), в первую очередь, имеет отношение к предпринимательской деятельности. При этом в России значимость коммерческой тайны сегодня очевидно недооценена.

На самом деле список «тайн» выглядит довольно внушительным. Их можно классифицировать по разным критериям – назначение, отрасль правового регулирования, тяжесть ответственности и другие. Как правило, к процедурам защиты коммерческой тайны предприниматели относятся формально, либо совсем об этом забывают, не думая о последствиях. Возможно, это происходит потому, что суды не готовы глубоко вникать в эти вопросы, оценивая множество нюансов экономики предприятия. Правовое регулирование в этой сфере довольно слабое, технологический уровень защиты информации низкий, да и российская правовая культура в целом еще не настроилась на эту «таинственную» волну. В статье мы разберемся в этих вопросах.

Что такое коммерческая тайна

Все охраняемые законом тайны следует отличать друг от друга. Каждая их них предусмотрена специальной правовой номой и отличается своей спецификой защиты, но где-то они пересекаются. Так, коммерческая тайна в некоторых случаях может пересекаться c налоговой, государственной, банковской тайной и другими.

В РФ принят Федеральный закон «О коммерческой тайне» (от 29.07.2004 №98-ФЗ), который раскрывает общие понятия в этой сфере. Закон не очень большой, в нем всего 16 статей, потому его можно освоить без особых усилий. Не так давно нормы о коммерческой тайне были и в ГК РФ в разделе об объектах гражданских прав (ст.139) и предусматривали определенное совпадение понятий «коммерческая» и «служебная» тайна, что вызывало вопросы. Но в 2008 году эта статья была изъята из общей части Кодекса. Однако вопросы остались.

Похоже, что служебная и коммерческая тайна – это близкие понятия, потому что многие их путают. Специальный закон о служебной тайне, который мог бы пояснить разницу, в РФ отсутствует. Следовательно, мы можем лишь рассуждать в поисках различий служебного и коммерческого. Не только в ГК РФ эти понятия были использованы некорректно. В тексте Трудового кодекса РФ также встречается термин «служебная тайна» без объяснения его значения, вводя в заблуждение работодателя. Например, статьей 243 ТК РФ предусматривает случаи полной материальной ответственности за разглашение государственной, служебной, коммерческой или иной тайны без разделения категорий работников на государственных служащих и работников коммерческих организаций. А чтобы всех окончательно запутать законодатель предусмотрел понятие «служебный секрет производства (ноу-хау)», который был создан работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей (ст.1470 ГК РФ). При этом работник обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства. Это очень похоже на служебную тайну, хотя по существу является тайной коммерческой. Всего лишь вопрос формулировок.

В чем разница между служебными и коммерческими секретами

Поясним, что служебная тайна имеет отношение к государственным органам власти, а коммерческая – к бизнесу. Обсуждения служебной тайны построены на том, что власть по природе своей публична, поэтому любые сведения о ней должны носить статус «open data» (открытые сведения). Следовательно, никакой служебной тайны как будто и не должно существовать. В этом случае мы, конечно, не говорим о государственной тайне, это совсем другое. В некоторых ведомствах определенная закрытость может быть допустимой (атомная энергия, освоение космоса, транспорт, связь). Там выделяется служебная информация со статусом «ограниченного распространения» (например, постановление Правительства РФ от 03.11.1994 №1233). Но даже в такой ситуации все виды тайн начинают смешиваться, что порождает непонимание и споры, ведь для обеспечения безопасности есть государственная тайна.

Таким образом, служебная тайна направлена на защиту публичных интересов государственных органов, а коммерческая – интересов бизнеса. Следует разделять коммерческую тайну и служебную не только по субъектному составу, но в первую очередь потому, что коммерческая тайна стоит больших денег (а часто и всей жизни предприятия). В то время, как раскрытие служебной информации может привести к выявлению неприятных для публики обстоятельств работы органов государственной власти или утрате, ставшей им известной тайны какого-либо лица.

Следовательно, привлекая работника к полной материальной ответственности, на наш взгляд, коммерческое предприятие не может ссылаться на нарушение режима «служебной тайны», такое обвинение должно быть предъявлено только государственному служащему.

Скачайте полезные документы:

Иконка WordПоложение о коммерческой тайне

Иконка WordЖурнал ознакомления сотрудников с положением о коммерческой тайне

Иконка WordСоглашение о неразглашении коммерческой тайны

Режим коммерческой тайны

Определение понятия «коммерческая тайна» предусмотрено 98-ФЗ – это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю:

  1. Увеличить доходы.
  2. Избежать неоправданных расходов.
  3. Сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг.
  4. Получить иную коммерческую выгоду.

Это довольно широкое определение, которое конкретно ни о чем не говорит, кроме того, что речь идет о специфическом «режиме конфиденциальности» и целях такого режима. С точки зрения закона, «коммерческая тайна», режим конфиденциальности и режим коммерческой тайны – это одно и то же либо друг без друга не существующее.

Пиктограмма: восклицательный знакПройдите тест: Знают ли конкуренты ваши коммерческие тайны?

Что относится к коммерческой тайне

Как мы уже выяснили, объект коммерческой тайны – это информация, к которой относятся производственные, технические, организационные и экономические сведения. Исчерпывающий перечень объектов тайны прямо не предусмотрен ни одним нормативно-правовым актом. Поэтому сюда предприятия относят разную информацию, включая секреты производства и технологии, управленческие модели, способы, методы и многое другое. При этом следует учесть, что предприятие не может включить любую информацию в перечень объектов коммерческой тайны. К этому вопросу нужно подойти избирательно и вдумчиво, соблюдая три главных критерия в выборе:

  1. Сведения должны иметь для предприятия действительную или потенциальную коммерческую ценность.
  2. Должны быть неизвестны третьим лицам.
  3. В отношении них предприятие должно ввести режим КТ.

Вопросы использования разного рода сведений урегулированы специальным федеральным законом об информации (от 27.07.2006 №149-ФЗ). Под «информацией» понимаются любые сведения, сообщения или данные независимо от формы их представления. При этом, информация может быть объектом публичных, гражданских, иных правовых отношений и обладать различным статусом:

  1. Свободно распространяемая информация.
  2. Предоставляемая по соглашению лиц (например, по соглашению о конфиденциальности).
  3. Подлежащая предоставлению или распространению по требованию закона.
  4. Распространение которой законом ограничивается или запрещается.

У каждого статуса – свой уровень правовой защиты.

Таким образом, информация – это объект, в том числе гражданского права. Информацию можно купить, продать, передать во временное пользование, а также защитить от разного рода посягательств предусмотренным законом способом (например, ст.12 ГК РФ). Кроме того, коммерческая тайна может быть предметом не только сделок, как определенная ценность, но и административных и уголовных разбирательств – как доказательство (см. также способы защиты информации в компании).

Секрет производства (ноу-хау)

Одним из наиболее ярких примеров сведений, охраняемых режимом КТ, является секрет производства (ноу-хау). Этот объект интересен тем, что порядок его использования и охраны довольно подробно прописан в законе (ст.ст.1465-1472 ГК РФ), в отличие от иной информации.

Определение понятия «ноу-хау» фактически взято из закона о КТ, за исключением характера защищаемых сведений. Они относятся не к любой сфере деятельности предприятия, а только к результатам интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и способам осуществления профессиональной деятельности. К ноу-хау, как и к другим сведениям, составляющим коммерческую тайну, Кодекс применяет общие критерии:

  • коммерческая ценность;
  • неизвестность;
  • режим КТ.

При этом, если закон предусматривает обязательность раскрытия тех или иных сведений, то они не могут быть предметом охраны права на ноу-хау.

Считается ли идея коммерческой тайной?

Много споров ведется в отношении правовой охраны идей, которые потенциально могут представлять коммерческий интерес для изобретателя и его работодателя. По общему правилу, идеи не подлежат правовой охране, поскольку до момента их реализации они не обладают свойствами объекта интеллектуальной собственности. Например, закон прямо говорит о нераспространении на идеи авторского права (ст. 1259 ГК РФ). Поэтому идея, реализованная в программе для ПК, может быть раскрыта пользователем путем проведенного исследования и реализована самостоятельно. Сложнее дело обстоит с реализацией чужой идеи в патентном праве. Там идея может быть частью изобретения и поэтому будет охраняться законом. Однако наиболее приемлемым вариантом многие все-таки считают защиту идеи в рамках ноу-хау. Просто никому о ней не рассказывайте, понимая, что исключительное право на ноу-хау действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, его составляющих (ст. 1467 ГК РФ). Как только, произойдет утрата конфиденциальности (по воле правообладателя или без его разрешения) исключительное право на ноу-хау прекращается.

Объекты патентного права и коммерческая тайна

Что касается объектов патентного права (изобретения, полезные модели, промышленные образцы), то на них режим коммерческой тайны распространяться не может, так как, получая патент правообладатель раскрывает суть своего изобретения. Правовая охрана на основе патента заключается именно в его публикации в целях исключения использования аналогичного изобретения кем-либо другим. Отметим, что патентование – это очень долгая и дорогая процедура, а вот режим ноу-хау не будет стоить предприятию почти ничего. Каждая компания для себя решает самостоятельно, публиковать свое изобретение или защищать его как ноу-хау, взвешивая все плюсы и минусы, оценивая рынок, своих конкурентов и собственные возможности.

Если предприятие все-таки примет решение запатентовать свое изобретение, прежде находящееся под защитой коммерческой тайны, то с подачей заявки на выдачу патента в патентное ведомство, фактически произойдет прекращение режима конфиденциальности. Закон прямо не регулирует этот вопрос. Хотя внутренние регламенты Роспатента наверняка предусматривают понятие служебной тайны – сведений заявителей, ставших известными сотрудникам ведомства. Однако в случае отказа в выдаче патента, может встать вопрос об утрате исключительного права на ноу-хау, поскольку с патентным ведомством или его работниками соглашение о конфиденциальности заявители не подписывают.

Какие сведения не могут быть коммерческой тайной

Как уже было сказано, не все сведения могут быть конфиденциальными. Закон о коммерческой тайне устанавливает перечень информации, которая не может иметь такого статуса (ст. 5). Например, режим КТ не защищает сведения:

  • о загрязнении окружающей среды;
  • состоянии противопожарной безопасности;
  • санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке;
  • безопасности пищевых продуктов
  • информацию, подлежащую обязательному опубликованию.

Кроме того, другие законы и нормативные правовые акты также могут предусматривать ограничения. Например, федеральный закон «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 №402-ФЗ исключает из сведений КТ бухгалтерскую (финансовую) отчетность (ст. 13). К таким сведениям также не могут относиться документы о платежеспособности, данные о численности работающих, их заработной плате и некоторые другие (Постановление Правительства РСФСР от 05.12.1991 №35).

Как можно использовать коммерческую тайну

Основной принцип информационной среды – свобода получения информации гражданами и организациями. Но этот принцип не работает в отношении коммерческой тайны. Если закон предусматривает ограничение доступа к информации, то «включается» режим конфиденциальности. Следовательно, любое использование КТ возможно только при соблюдении определенных условий.

Режим конфиденциальности предполагает использование нескольких терминов, которые имеют значение для квалификации того или иного действия. Например, законные действия – это доступ, передача и предоставление информации. На первый взгляд, эти слова имеют одно и то же значение. На самом деле, закон их различает, наделяя каждый термин определенным смыслом. «Передача» информации возможна контрагенту по договору, а «предоставление» – государственному органу на основании требований закона. Тут очевидна разница в субъектном составе и отрасли правового регулирования – действия в рамках частного и публичного права. «Доступ» же предполагает возможность ознакомления с информацией, как в рамках коммерческой сделки, так и в целях исполнения требований закона. Закон также говорит о незаконном действии – «разглашении» информации, которое предполагает распространение сведений без согласия ее обладателя. При этом широко используемое понятие «раскрытие» закон о КТ не употребляет, но оно используется в ГК РФ в отношении ноу-хау. Обычно под «раскрытием» понимается волеизъявление правообладателя, направленное на прекращение режима конфиденциальности, как в случае с получением патента. Как мы видим, законом установлена очень тонкая грань между всеми указанными терминами, которую желательно понимать и грамотно излагать в локальных нормативных актах предприятия, чтобы не возник формальный спор.

Обычно коммерческая тайна используется предприятием в собственных целях. Однако в случае с ноу-хау возможно отчуждение исключительных прав на секрет производства или заключение лицензионного договора при условии сохранения контрагентами режима конфиденциальности.

Коммерческая тайна предприятия и госорганы

Введение режима коммерческой тайны также позволяет предприятию пользоваться определенными процедурами, направленными на защиту информации, в ходе контрольных проверок или следствия, как и в судебном процессе.

Например, существует процессуальный порядок ознакомления и изъятия государственными органами документов, составляющих КТ (ст. 6 98-ФЗ). Лицо обязано предоставить такую информацию по запросу судов, органов предварительного следствия, органов дознания по делам, находящимся в их производстве. Отказать в предоставлении сведений в случае мотивированного запроса, оформленного в установленном законом порядке, предприятие не имеет права. Однако следует знать, что выемка документов в рамках уголовного процесса требует соблюдения судебной процедуры. Согласно статье 29 УПК РФ только суд может принимать решение о выемке документов, составляющих коммерческую тайну. Таким образом, если пришли представители правоохранительных органов с судебным постановлением, придется его выполнять.

В свою очередь, налоговые органы не обязаны получать судебное разрешение на выемку документов (статья 31 НК РФ). Им достаточно запросить информацию, включая конфиденциальную, в установленном законом порядке (см. также о том, как проходят налоговые проверки). При этом налоговые органы обязаны исполнять требования о соблюдении режима «налоговой тайны», которая включает в себя и коммерческую тайну налогоплательщика (п. 2 ст. 102 НК РФ).

Если же дело дошло до суда, где требуется рассмотрение конфиденциальных материалов, отнесенных к КТ, то по ходатайству участника дела арбитражный спор может быть рассмотрен в закрытом режиме (п. 2 ст. 11 АПК РФ). При этом, как указано в постановлении Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 №61, заявитель ходатайства должен доказать, «что в отношении информации, разглашение которой он считает недопустимым, им приняты меры по охране конфиденциальности, а также то, что она не относится к сведениям, которые не могут составлять коммерческую тайну». Такую же возможность рассмотрения дела в закрытом судебном заседании предусматривают КоАП РФ (ст. 24.3), КАС РФ (ст. 11) и УПК РФ (ст. 241).

Ответственность за нарушение коммерческой тайны

Рассмотрим виды ответственности, которая может наступить в связи с нарушением режима конфиденциальности защищаемой коммерческой тайны.

Административная. Согласно статье 13.14 КоАП РФ разглашение информации с ограниченным доступом является административным правонарушением. Субъектом ответственности является лицо, получившее доступ к такой информации в связи с исполнением своих служебных или профессиональных обязанностей. В качестве санкции предусмотрен небольшой штраф – от 500 руб. до 1 тыс. руб. для граждан и от 4 до 5 тыс. руб. для должностных лиц.

Уголовная. Согласно статье 183 УК РФ уголовным преступлением является незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну. Норма предусматривает несколько квалификаций, предусматривающих незаконный сбор, разглашение и использование сведений. Наказание установлено в виде штрафа от 500 тыс. до 1,5 млн руб., исправительных работ или лишения свободы сроком до 7 лет в зависимости от тяжести совершенного деяния.

Дисциплинарная. Согласно подпункту «в» пункта 6 статьи 81 ТК РФ работник может быть уволен по инициативе работодателя в связи с однократным грубым нарушением трудовых обязанностей, выразившихся в разглашении охраняемой законом тайны, в том числе коммерческой, которая стала ему известна в связи с исполнением своих трудовых обязанностей (см. подробнее о применении дисциплинарных взысканий).

Гражданско-правовая. С виновного лица пострадавшей стороной может быть взыскана компенсация причиненного вреда со ссылкой на статью 243 ТК РФ (в случае полной материальной ответственности работника) или общие и специальные нормы ГК РФ, в зависимости от обстоятельств спора (например, ст. 15, 1064 ГК РФ). Если в соглашении о конфиденциальности предусмотрен штраф за нарушение его условий, то в случае доказанности факта такого нарушения возможно взыскание санкции. Также, руководствуясь пунктом 4 статьи 431.1 ГК РФ, можно попытаться взыскать убытки с виновной стороны, которая допустила разглашение конфиденциальной информации на преддоговорной стадии отношений. Если речь идет о разглашении секрета производства, то согласно статье 1272 ГК РФ нарушитель также должен возместить причиненные убытки, если иное не предусмотрено законом или договором. 

Рисунок. Основные каналы разглашения конфиденциальной информации (кликните, чтобы увеличить)

Каналы разглашения коммерческой тайны

Меры по защите коммерческой тайны

Как уже было сказано, в случае возникновения спора по поводу утраты информации, составляющей коммерческую тайну, суды обращают особое внимание на создание предприятием условий соблюдения режима конфиденциальности.

Например, постановлением ФАС Поволжского округа от 10.07.2012 (дело № А57-11021/2011) решения нижестоящих судов об отказе в удовлетворении требование истца о взыскании с ИП упущенной выгоды, в связи с незаконным использованием сведений, составляющих коммерческую тайну (клиентская база), были оставлены в силе. Основной причиной отказа стало отсутствие в деле доказательств введения предприятием режима КТ в отношении спорных сведений, а также доказательств предупреждения предпринимателя о конфиденциальности этой информации.

Или обратная ситуация: апелляционным определением Московского городского суда от 20.04.2015 (дело №33-12843) оставлено в силе решение суда первой инстанции об отказе в иске бывшего работника о восстановлении на работе в связи с незаконным увольнением по подп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ (разглашение коммерческой тайны). В материалах дела были представлены документы, подтверждающие, что истец скопировал сведения, составляющие КТ предприятия на флеш-носитель в нарушение условий соглашения о неразглашении и других локальных нормативных актов предприятия. Истец объясняла это тем, что планировала использовать скопированные файлы дома. Несмотря на то, что доказательства о злонамеренном использовании информации против интересов предприятия в деле отсутствовали, суд пришел к выводу о нарушении истцом принятых на себя обязательств о неразглашении коммерческой тайны, так как копирование было прямо запрещено. Очевидно, что в данном деле работодатель принял все возможные меры в целях защиты тайны, грамотно оформил необходимые документы и выиграл дело.

Любопытным является вывод суда по делу №33-18051 (определение Московского областного суда от 16.09.2010), где также рассматривался иск бывшего работника к работодателю о незаконном увольнении по п.п. «в» п.6 ст.81 ТК РФ. Суть нарушения работника заключалась в том, что она без разрешения работодателя отправляла на свой почтовый адрес почтового ресурса «mail.ru» рабочую информацию. Изучая материалы дела, суд указал, что такая отправка влечет за собой сохранение информации на сервере компании «Мэйл. Ру», следовательно, благодаря действию работника, третье лицо – компания «Мэйл. Ру» незаконно получила доступ к охраняемой законом информации.

Таким образом, обладатель коммерческой тайны в целях ее защиты обязан принять следующие меры (ст.10 98-ФЗ):

  1. Определить перечень сведений, составляющих КТ, ограничить к ним доступ и организовать учет лиц, получивших доступ, с применением средств технической защиты информации.
  2. Отрегулировать использование конфиденциальной информации контрагентами по договорам.
  3. Нанести на материальные носители конфиденциальных сведений гриф «Коммерческая тайна» с указанием данных о предприятии;
  4. Создать систему информационной безопасности.

Соглашение о конфиденциальности

Одним из наиболее важных документов, который может стать основанием привлечения виновного лица к ответственности является cоглашение о конфиденциальности, его также часто называют Соглашением о неразглашении или NDA (Non-Disclosure Agreement). Особое значение оно имеет в отношениях между предприятием и его органами управления (как единоличным, так и коллегиальными), а также контрагентами. В трудовых отношениях работодатель обязан ознакомить работников с существующим режимами защиты информации и конфиденциальности, которые установлены локальными нормативными актами предприятия.

Создание грамотной системы защиты коммерческой тайны важно не только для наукоемких предприятий, но и для любой коммерческой структуры, которая использует собственные ценности и секреты, отличающие ее бизнес от конкурентов. Следует признать, что на практике доказать вину нарушителя, а также оценить причиненный утратой информации вред довольно сложно. Поэтому предприятие должно тщательно готовить доказательственную базу для суда еще до момента предоставления работнику или иному лицу доступа к коммерческой тайне. Суд оценит каждый документ, сделает вывод о достаточности и разумности принятых предприятием мер, только в этом случае суд сможет восстановить нарушенное право пострадавшей компании. 

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Ваша персональная подборка

    Подписка на статьи

    Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

    Рекомендации по теме

    Школа

    Школа

    Проверь свои знания и приобрети новые

    Записаться

    Самое выгодное предложение

    Самое выгодное предложение

    Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

    Живое общение с редакцией

    А еще...




    © 2007–2017 ООО «Актион управление и финансы»

    «Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

    Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
    информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
    Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62253 от 03.07.2015;
    Политика обработки персональных данных
    Все права защищены. email: fd@fd.ru

    
    • Мы в соцсетях
    ×
    Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

    Это бесплатно и займет всего 1 минуту.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль

    Внимание!
    Вы читаете профессиональную статью для финансиста.
    Зарегистрируйтесь на сайте и продолжите чтение!

    Это бесплатно и займет всего 1 минут.

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль