Что финансовому директору проверить перед сделкой цессии

298
Часто клиент, когда не может погасить задолженность, предлагает взамен уступить требование к своему должнику. Когда оправданно согласиться на сделку цессии, как проанализировать ее условия и как проверить долг по основному договору вы узнаете из наших рекомендаций.

Если покупатель не оплачивает дебиторскую задолженность, компания-поставщик может получить свои деньги от его должников, используя договор цессии (уступки права требования).

В договоре цессии участвуют три стороны:

  • цедент – кредитор по первоначальному договору. Тот, кто уступает право требования долга;
  • цессионарий – новый кредитор. Тот, кому уступили право требования;
  • должник – лицо, у которого есть непогашенные обязательства по исполнению первоначального договора.

Если ваша компания выступает цессионарием, перед сделкой цессии проанализируйте:

  • долг по основному договору;
  • юридическую правомерность договора цессии;
  • условия цессии.

Как цессионарию проверить долг по основному договору перед сделкой цессии

Прежде чем соглашаться на цессию, запросите у цедента и проанализируйте документы по основной сделке с должником:

1. Договор поставки (купли-продажи, подряда, оказания услуг, займа и т. д.) и приложения к нему. Выясните, каков предмет договора, по которому возник долг. Убедитесь, что в соглашении отсутствует запрет (или условие об обязательном согласии должника) на передачу прав требований третьим лицам.

2. Документы, подтверждающие факт поставки товара или продукции (оказания услуг, выполнения работ, выдачи займа). Удостоверьтесь, что документы оформили правильно, в них указали все необходимые сведения. Проверьте, есть ли в них подписи и печати, свидетельствующие о том, что должник получил соответствующие договору товары или деньги, принял услуги или работы.

3. Акт сверки взаиморасчетов с должником. Если его нет – другие документы, подтверждающие, что должник признал обязательства перед цедентом: гарантийные письма, дополнительные соглашения к договору и т. п. Если сомневаетесь в действительности права требования, обратитесь к должнику, чтобы он подтвердил наличие долга.

К проверке долга стоит отнести анализ риска того, что должник не исполнит обязательства. Чтобы оценить ситуацию, выясните, есть ли у него иски от других кредиторов, рассматриваемые в арбитражных судах, или открытые исполнительные производства в отношении должника по взысканию задолженностей. Изучите картотеку арбитражных дел своего региона. Помимо этого запросите у цедента данные о сроке возникновения долга по основному договору и динамике его погашения. Если задолженность образовалась давно (более чем полгода назад) и уже несколько месяцев должник не погашает ее даже частично, то высока вероятность того, что он не заплатит и вашей компании (о том, как избежать долгов, см. Практика работы с безнадежной дебиторской задолженностью).

Как обеспечить юридическую правомерность договора цессии

Правомерность договора цессии зависит от того, соблюли ли стороны требования законодательства. Если нет – в дальнейшем его может оспорить должник и суд признает сделку недействительной.

Перед тем как заключать сделку цессии, убедитесь, что:

Статья 389 Гражданского кодекса РФ требует, чтобы договор уступки требования заключали в той же форме, что и основной договор. Это означает, что если последний заверили у нотариуса или зарегистрировали в государственных органах, то же необходимо сделать и в отношении договора цессии. Иначе уступку требования могут признать недействительной.

Учтите: если сделка по договору цессии крупная для одной или всех сторон (составляет более 25% от валюты баланса на последнюю отчетную дату), то по действующему законодательству ее должны одобрить акционеры или участники цедента и цессионария. Без этого суд может признать сделку ничтожной, а договор цессии – недействительным.

Как проанализировать условия договора цессии

Неточности и ошибки в тексте договора цессии увеличивают риск неполучения средств от должника. Поэтому, прежде чем подписывать соглашение, внимательно изучите условия.

1. Вводная часть договора. Во введении должны быть указаны сведения о том, какая из сторон выступает цедентом, а какая – цессионарием, а также о представляющих их лицах. Обратите внимание: если представители сторон действуют на основании доверенностей, в тексте договора нужно отразить номера и даты последних.

2. Предмет договора. В этом разделе должно быть описание права требования и основания его возникновения, а также реквизиты основного договора. Если первоначальный договор подлежал государственной регистрации, то в договоре цессии нужно отразить порядок государственной регистрации уступки права требования.

Важно, чтобы в договоре цессии указали, в полном размере кредитор уступает требование или частично. Если он передает, помимо права требования основного долга, будущие обязательства (проценты, комиссии и т. п.), это обязательно нужно зафиксировать в соглашении. Иначе компания получит только сумму основного долга.

3. Цена уступки и порядок оплаты. Поскольку безвозмездная уступка права требования между коммерческими организациями по закону не допускается, убедитесь, что в договоре есть раздел о цене уступки и порядке оплаты. Обратите внимание, включен НДС в сумму платы или нет.

В договоре может быть указано, что цессионарий должен внести оплату до уступки требования или после нее. Во втором случае считается, что право требования находится в залоге у цедента до момента полной оплаты цессионарием.

4. Условия выполнения договора. В этом разделе нужно установить момент перехода права требования и обязанности цедента, связанные с цессией. Здесь же перечисляют документы, подтверждающие право цедента на получение долга и подлежащие передаче цессионарию. Если вам нужны не только документы, касающиеся основного договора, но и другие сведения о должнике, включите это условие в договор цессии.

5. Порядок уведомления должника. Если договор двусторонний, удостоверьтесь, что в нем указано, какая из сторон и в какие сроки обязана уведомить должника о переходе права требования долга к новому кредитору. Если должника своевременно не известят, он может частично или полностью оплатить долг первоначальному кредитору. Тогда, согласно закону, считается, что он надлежащим образом исполнил договорные обязанности. Вы не сможете требовать от него повторного погашения долга. Для минимизации риска в договоре цессии стоит закрепить условие: цедент обязан передать цессионарию деньги или имущество, которое он получит от должника в рамках основного соглашения после заключения договора цессии.

6. Ответственность сторон. Проанализируйте последствия ненадлежащего исполнения условий договора цессии сторонами. Он может предусматривать штрафы и неустойки цеденту за нарушение сроков передачи документов и сведений цессионарию. К последнему аналогичные взыскания могут применить за нарушение сроков оплаты уступаемого права.

7. Поручительство цедента за должника. По закону цедент отвечает только за действительность передаваемого права. Однако в договор цессии можно включить пункт, по которому цедент поручается за должника. В этом случае договор должен четко определять степень ответственности цедента перед цессионарием за неисполнение должником договорных обязательств.

8. Срок действия договора цессии. Укажите, что договор цессии действует до момента исполнения сторонами всех своих обязательств.

Подготовлено по материалам ФСС «Система финансовый директор»



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Школа

Школа

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...


Рассылка



© 2007–2016 ООО «Актион управление и финансы»

«Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43625 от 18.01.2011
Все права защищены. email: fd@fd.ru


  • Мы в соцсетях
×
Чтобы скачать документ, зарегистрируйтесь на сайте!

Это бесплатно и займет всего 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Внимание! Вы читаете профессиональную статью для финансиста.
Зарегистрируйтесь на сайте и продолжите чтение!

Это бесплатно и займет всего 1 минут.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль