Что нужно учесть при заключении сделки в сфере M&A

4298
Дудышева Анна
Управляющий партнер, руководитель юридической практики M&A Advisers
Подписание сторонами Соглашения о намерении совершить сделку по купле-продаже бизнеса завершает первый этап переговоров и служит толчком к началу активных действий. Соглашение не обязывает стороны совершить сделку - у него другие задачи, имеющие прикладной характер.

Грамотно составленное Соглашение позволяет конкретизировать ожидания сторон от сделки и пролить свет на принципиальные разногласия между продавцом и покупателем бизнеса, прежде чем  они понесут значительные финансовые и временные затраты. Кроме того, согласование основных условий  (таких например, как порядок определения стоимости бизнеса), снижает  риск ошибочного понимания друг друга на переговорах и значительно экономит время при написании договора купли-продажи бизнеса.

В большинстве случаев Соглашение о намерениях не только регулирует отношения сторон в процессе подготовки к закрытию сделки, но и содержит в себе условия будущего договора.  

Особенности будущей сделки в сфере слияний и поглощений

Положения, касающиеся будущего договора о покупке бизнеса, на данном этапе не имеют юридической силы, и являются, по сути, «джентльменским соглашением».  По этой причине в некоторых случаях стороны рассматривают соглашение как незначительный элемент сделки и пропускают его (обычно в связи с острой нехваткой времени),  сразу же приступая к  процедуре Due Diligence и разработке договора купли-продажи бизнеса.

Однако,   закрепленные  в письменной форме четкие и недвусмысленные условия сделки, на которые стороны рассчитывали, приступая к подготовительным мероприятиям,   сыграют свою роль в случае, если одна из сторон откажется от участия в договоре.  От того, является ли односторонний отказ от будущей сделки результатом изменений её существенных условий, зависит порядок распределения финансовой ответственности    и компенсаций, предусмотренных сторонами. Какие еще нюансы надо учесть при заключении такого Соглашения.

• Стоимость бизнеса

Соглашение о намерении обычно содержит стоимость, или, если она ещё не известна,  порядок определения стоимости бизнеса.  Необходимо так же указать сроки платежей -  производятся ли все расчеты до момента закрытия сделки, или предусмотрена отсрочка платежа. Стороны согласовывают способ оплаты за бизнес – наличные или безналичные денежные средства, акции, обязательства и т.п.

• Структура сделки

На данном этапе выясняются общие требования сторон к форме сделки, должна ли это быть покупка акций, покупка отдельных активов или  слияние компаний. 

• Элементы сделки

Материальные и нематериальные активы, обязательства, финансовые вложения – все элементы бизнеса, которые стороны договорились включить в сделку, должны быть прямо указаны в соглашении. 

• Компетенции, которые покупатель рассчитывает получить

Здесь речь идет о причинах, которые побуждают покупателя приобрести именно этот бизнес, например  - наличие у продавца определенных контрактов или хорошо развитой розничной сети, высокий уровень автоматизации процессов и т.п.

• Условия, которые должны быть выполнены до закрытия сделки

Для благополучного закрытия сделки может потребоваться её одобрение акционерами (например, при покупке доли в бизнесе)  или  государственными антимонопольными органами, согласие кредиторов и арендодателей на перемену лиц в обязательствах и так далее. 

• Гарантии, касающиеся состояния бизнеса на момент продажи

Соглашение о намерении нередко содержит как минимум общие критерии состояния бизнеса, в котором он должен находиться к моменту продажи. После проведения процедуры Due Diligence стороны конкретизируют эти положения, а так же согласовывают обязательства продавца компенсировать покупателю потери, вызванные нарушением договоренностей.

Покупатели обычно стремятся навязать продавцам определенные ограничения деятельности на период с момента подписания Соглашения о намерениях и до закрытия сделки -  либо в форме общих требований о том, что продавец придерживается естественного курса и не проводит никаких сделок, выходящих за рамки своей обычной хозяйственной деятельности, либо в форме более конкретных ограничений, таких например, как  найм и увольнение определенных сотрудников, объем закупок, капитальные затраты и т.д. Продавцы, в свою очередь, будут стремиться избежать каких-либо ограничений, до тех пор, пока покупатели не возьмут на себя серьезные финансовые обязательства.

Согласовав условия, регулирующие отношения продавца и покупателя бизнеса в процессе подготовки к закрытию сделки, стороны принимают на себя юридически значимые обязательства. Сторона, нарушившая обязательства, будет нести ответственность, предусмотренную законом или Соглашением о намерении сторон.

Условия проведения процедуры Due Diligence при покупке бизнеса

Стороны определяют объем и состав информации, необходимой для проведения процедуры Due Diligence, а так же правила доступа к ней (указывается место  и время осмотра имущества, условия интервьюирования сотрудников, порядок изучения финансовой документации и т.д.). Эти правила должны, с одной стороны, обеспечить покупателю возможность составить объективное мнение о бизнесе, а с другой – защитить продавца бизнеса от возможных злоупотреблений со стороны лиц, допущенных к информации.
Положения о конфиденциальности, в большинстве случаев,  составляются непосредственно перед началом процедуры Due Diligence в виде отдельного документа. При этом, не менее важными являются и другие условия.

• Расходы по сделке

Соглашение о намерении должно содержать условия, регулирующие порядок распределения между сторонами административных, представительских и прочих расходов, связанных с подготовкой к сделке.

• Условия отказа от сделки

С момента разработки Соглашения о намерении стороны начинают нести определенные расходы на услуги юристов, экономистов, экспертов в специфических областях и т.п.  С началом процедуры Due Diligence станет довольно сложно сохранять в тайне информацию о  желании продавца продать бизнес, что неизбежно отразится на рабочем климате в компании.  В большинстве случаев начинается работа над  выполнением условий, необходимых для  благополучного закрытия сделки – запрашиваются необходимые разрешения и согласования, продавец договаривается с банком о замене должника по кредитам, а покупатель, в свою очередь, запрашивает финансирование на покупку бизнеса и так далее.  Запущенный в действие процесс подготовки к  закрытию сделки по продаже бизнеса довольно сложно остановить, не причинив при этом ущерба сторонам. В связи с этим, стороны, определяют условия одностороннего отказа от сделки и порядок компенсации ущерба, причиненного продавцу или покупателю бизнеса в результате такого отказа.

• Исключительные права на покупку бизнеса

Условия о предоставлении покупателю исключительных прав на сделку и принятие продавцом обязательства не вступать в переговоры о продаже бизнеса с другими лицами, вызывают наибольшее количество споров.  Продавцы, как правило, настаивают на постановке исключительного права покупателя на покупку бизнеса в прямую зависимость от соблюдения им календарно-ресурсного и финансового плана по сделке.
В случае, когда к продавцу бизнеса обратились несколько потенциальных покупателей, он может потребовать встречное финансовое удовлетворение  за предоставление исключительных прав, например, в форме  аванса, который не возвращается покупателю, в случае его отказа от сделки. Покупатель, в свою очередь, может настоять на включении в Соглашение положений, предусматривающих возврат аванса при наступлении определенных обстоятельств.

Как правило, исключительное право предоставляется покупателю на определенный срок и продлевается при наличии у сторон проекта основного контракта по сделке.

• Раскрытие информации о сделке

Условия, регулирующие порядок раскрытия информации о сделке, обеспечивают интересы обеих сторон. Продавец в большей степени обеспокоен вероятностью преждевременной утечки информации, так как это неизбежно отразится на его отношениях с сотрудниками, клиентами и поставщиками. В свою очередь покупатель заинтересован в том, чтобы информация о сделке распространялась в процессе контролируемого процесса.

• Ответственность за нарушение  условий Соглашения

Положения Соглашения о намерении, регулирующие порядок привлечения сторон к ответственности за нарушение договоренностей, должны содержать четкие правила определения размера подлежащих возмещению убытков и условия предъявления соответствующих требований.

• Окончание срока действия обязательств

Если какие-либо договоренности сторон ограничены во времени (например, условия о стоимости бизнеса, о предоставлении покупателю исключительных прав), в Соглашении о намерении необходимо четко указать срок их действия и основания для  продления срока.

Сочетая в себе юридически значимые условия и положения, не имеющие юридической силы, однако напрямую влияющие на исход решения по многим вопросам,  грамотно составленное Соглашение о намерении способно выступить в качестве «дорожной карты» сделки. Другими словами, в равной степени хорошо защитить интересы, как продавца, так и покупателя.

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Школа

Школа

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...


Опрос

Вы планируете менять работу в новом году?

  • Да, планирую 36%
  • Подумываю об этом 26.4%
  • Нет, пока никаких перемен 28%
  • Это секрет! 9.6%
Другие опросы

Рассылка



© 2007–2016 ООО «Актион управление и финансы»

«Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43625 от 18.01.2011
Все права защищены. email: fd@fd.ru


  • Мы в соцсетях
×
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт журнала «Финансовый директор» - это профессиональный ресурс для сотрудников финансовых служб и профессиональных управленцев.

Вы получите доступ не только к этому файлу, но и к другим статьям, рекомендациям, образцам регламентов и положений для управления финансами компании.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Зарегистрируйтесь на сайте,
чтобы продолжить чтение статьи

Еще Вы сможете бесплатно:
Скачать надстройку для Excel. Узнайте риск налоговой проверки в вашей компании
Прочитать книгу «Я – финансовый директор. Секреты профессии» (раздел «Книги»)

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль