Две опасных схемы оптимизации НДС из судебной практики

8562
Голиков Александр
партнер BGP Litigation
НДС считается одним из самых сложных для оптимизации косвенных налогов. Любое законное его уменьшение является налоговой выгодой и привлекает внимание налоговиков. Есть методы оптимизации НДС, используя которые компания несет особенно серьезные риски. Рассмотрим эти схемы в свете последней судебной практики.

Схема оптимизации НДС через сделки с драгоценными металлами

Заемная схема оптимизации НДС давно известна налоговым органам и включена в критерии оценки налоговых рисков . Суть в следующем. Банк заключает с заемщиками договоры займа драгоценного металла, происходит физическое выбытие металла из хранилища банка. Поскольку операция оформлена договором займа, выбывающий из хранилища банка металл не облагается НДС. Возврат займа происходит зачетом встречных обязательств заемщика без фактического возврата металла в хранилище банка. Впоследствии полученный по договору займа металл реализуется через цепочку фирм-однодневок. При этом продается уже металл не в слитках, а как полуфабрикат с начислением НДС, без соответствующей уплаты налога. Сумма неуплаченного НДС обналичивается или выводится за рубеж. Металл доставляется непосредственно из хранилища банка в адрес фактического покупателя.

Именно так инспекторы неудачно доказывали получение необоснованной налоговой выгоды в спорах с ОАО «Номос Банк» и АКБ «ЦентроКредит», разрешенных в трех судебных инстанциях в пользу банков (определения ВАС РФ от 17.01.2011 № ВАС-230/11 и от 22.02.2011 № ВАС-1406/11 соответственно). В обоих случаях происходило следующее.

В соответствии с условиями договоров банк передавал драгоценные металлы клиентам путем зачисления на их обезличенные металлические счета, открытые в этом же банке. Зачисление осуществлялось на основании заявок клиентов на получение займа, после чего обязательства банка по выдаче займа являлись исполненными, и клиент становился собственником драгоценных металлов.

В последующем клиенты реализовывали свое право распоряжаться принадлежащими им на праве собственности драгоценными металлами, подавая в банк поручения на выдачу драгоценных металлов. Выдача оформлялась расходно-кассовым ордером и актом приема-передачи ценностей.

Кроме выдачи займов, банк реализовывал и приобретал драгоценные металлы на основании договоров купли-продажи. Приобретенные по договорам купли-продажи драгоценные металлы зачислялись на обезличенные металлические счета клиентов, с которых в целях погашения клиентами обязательств по договорам займа перечислялись на металлические счета банка на основании поручений на перевод.
Проблема в том, что основной аргумент инспекции в обоих делах состоял в доказательстве выбытия слитков драгоценных металлов из хранилища банка, однако данного выбытия не происходило.
По сути, выгодоприобретателем по таким сделкам являются не сами банки, а конечный потребитель — ювелирные заводы.

Так, по итогам повторной выездной налоговой проверки ОАО ТПК «Яшма» доначислено более чем 10 млрд руб., из которых 7 млрд руб. — основной долг, а 2,86 млрд руб. — пени. Схема оптимизации НДС состояла в следующем: фирмы-однодневки заключали договоры займа золотых слитков с КБ «Транснациональный банк» (лицензия отозвана в апреле 2015 года). При реализации драгоценных металлов по договорам займа, купли-продажи выбытия слитков драгоценных металлов из хранилища банка не происходило, что в силу пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождает данную операцию от обложения НДС. Покупатели слитков также не платили НДС и одновременно заключали договоры купли-продажи слитков: таким образом, обязательства перед банком гасились. Затем слитки под видом полуфабрикатов через цепочку компаний выводились на структуры, связанные с ОАО ТПК «Яшма».

Налоговый орган определил конечным выгодоприобретателем схемы оптимизации НДС не только ОАО ТПК «Яшма», претензии по итогам проверок будут поступать ко всем ювелирным производителям, хоть как-то связанным с компанией и КБ «Транснациональный банк» (рис. 1).

Рисунок 1. Схема реализации слитков «Транснационального банка»

Две опасных схемы оптимизации НДС из судебной практики

С целью доначисления налогов ювелирным заводам инспекция будет доказывать:

  • технические посредники (фирмы-однодневки 1 и 2 звена) не имели оборудования для того, чтобы изготовить из слитков драгметалла золотосодержащий полуфабрикат;
  • весь покупной металл ювелирный завод отразил как слитки (отчеты 2-ДМ);
  • транспортные средства передвигались по радиусу от «Транснационального банка» к налогоплательщику — то есть напрямую вывозились из хранилища банка.

Компаниям следует проанализировать свои сделки оптимизации НДС на соответствие приведенным выше доказательствам инспекции. Вполне вероятно, что теперь производителям будет сложнее применять подобные методы планирования.

Суды требуют контролировать, уплатил ли контрагент НДС. Однако в данном случае следует удостовериться не только в факте уплаты НДС, но и в том, мог ли контрагент производить золотосодержащий полуфабрикат.

Сложности возмещения НДС при приобретении объектов недвижимости

Обычно застройщики работают на инвестиционных договорах. Ключевая особенность строительной отрасли — получение прибыли застройщиками для возврата финансирования отложено во времени. В рамках такого договора заказчик за счет средств инвестора организует строительство объекта, предназначенного для инвестора, а финансирование поступает поэтапно. Данная конструкция позволяет не платить с сумм финансирования, перечисляемых инвестором застройщику, не только НДС, но и налог на прибыль организации (пп. 1 п. 2 ст. 146, пп. 14 п. 1 ст. 251 НК РФ). Ведь застройщика надлежит квалифицировать в качестве посредника (п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33).

Сумма денежных средств, получаемая застройщиком согласно инвестиционному договору на оплату услуг застройщика (вознаграждение), не освобождаемых от налогообложения, облагается НДС в общеустановленном порядке. Однако при предъявлении инвестором НДС к возмещению инспекция тщательно проверит первичные документы не только инвестора, но и его контрагентов. Следовательно, возврат налога в рамках подобной схемы оптимизации НДС может затянуться на много месяцев. Ярким примером служит дело № А40-71974/15 (рис. 2). Несмотря на то, что заключен договор купли-продажи, а не инвестиционный, проблемы актуальны и для инвесторов. ООО «Офис Риэлти» отказано в возмещении НДС на сумму 375 млн руб., поскольку НДС фактически не исчислялся и не уплачивался в бюджет, в связи с чем источник для его возмещения сформирован не был.

Рисунок 2. Анализ движения денежных средств по строительству объекта

Две опасных схемы оптимизации НДС из судебной практики

Инспекция выиграла спор по следующим причинам:

  1. Застройщик передал здание ООО «Офис Риэлти» стоимостью 2,7 млрд руб. и землю на сумму 3,4 млн рублей. При этом налогоплательщик привлек финансирование по кредитному договору с ОАО «Альфа-Банк», к которому стороны заключили договор об ипотеке, где здание склада оценено в 1,4 млрд руб., а земельный участок — в 154,6 млн рублей.
  2. Стоимость здания завышена за счет снижения стоимости земельного участка: согласно сведениям, представленным налоговому органу УФСБ России по г. Москве и МО, основанным на заключении об оценке рыночной стоимости объектов недвижимого имущества, принадлежащих ООО «Офис Риэлти», рыночная стоимость земельного участка составляет 395 млн руб., а склада — 1,4 млрд рублей.
  3.  Денежные средства, полученные от ООО «Офис Риэлти» не использовались застройщиком в целях строительства объекта, а направлялись в адрес кипрской компании, которая транзитом направляла указанные средства в качестве выплат дивидендов в адрес собственника — компании BVI. Таким образом, в результате проведения мероприятий налогового контроля выявлен факт вывода денежных средств за пределы территории Российской Федерации.

Вот так деофшоризация вносит свои изменения в налоговое планирование: если ранее собственники бизнеса использовали офшорные компании как кошелек, то теперь надо понимать, что налоговые органы до него могут дотянуться со всеми вытекающими последствиями.

В данном деле Верховный суд России согласился с доказательствами инспекции о согласованности действий контрагентов и ООО «Офис Риэлти», которое было включено в цепочку организаций, создающих и реализующих объекты недвижимости, указанные действия не были обусловлены разумными экономическими причинами, а имели своей целью получение необоснованной налоговой выгоды в виде вычетов по НДС.

Эта сделка по сути схемой оптимизации НДС и не являлась, ведь все налоговые риски по идее лежат на генподрядчике. Можно снизить налоговые риски, если:

  1. Включить в инвестиционный договор обязательный порядок согласования застройщиком всех субподрядчиков, работающих на объекте строительства. Подрядчики должны согласовываться в отдельном приложении после направления инвестору заявки на согласование. Представление на согласование включает в себя: приложение лицензий на право осуществления деятельности, по которой привлекается подрядчик, свидетельств, выданных СРО, данных о наличии материально-технических и людских ресурсов, информационные материалы, которые характеризуют деловую репутацию подрядчика. По таким договорам часто работают крупные компании, как Роснефть и Газпром. В таком случае генподрядчик не сможет привлекать субподрядные организации, имеющие признаки фирм-однодневок.
  2. Обязать застройщика передавать инвестору всю первичную документацию, в том числе по субподрядчикам. Застройщик должен по запросу инвестора предоставлять свидетельства того, что все строительно-монтажные работы оплачены субподрядчикам.
  3. Следить за правильностью составления основных договоров, чтобы не было такой ситуации, когда, например, технический заказчик привлечен застройщиком ранее заключения инвестиционного договора, и т. д.
  4. Если же речь идет о приобретении имущества по договору купли-продажи, то покупателю с целью успешного возмещения НДС, необходимо фактически провести «мини камеральную проверку». Это позволит убедиться, что налоги были уплачены, а инспекторы не признают покупателя получателем необоснованной налоговой выгоды.

Обратная сторона оптимизации НДС

НДС — один из самых сложных для оптимизации косвенных налогов. Любое законное его уменьшение является налоговой выгодой, что порождает пристальное внимание налоговых органов:

  1. В рамках камеральной налоговой проверки отказ в соответствующих вычетах и доначисление НДС по операциям с фирмами-однодневками АСК НДС-2 фактически гарантирует.
  2. При значительной доле вычетов НДС возникает риск назначения выездной налоговой проверки.
  3. При выездной налоговой проверке в вычетах по НДС может быть отказано. Во-первых, Инспекция при обнаружении притворной сделки доначислит налоги. А во-вторых, налоговые органы могут возмещать ущерб, нанесенный государству действиями недобросовестных налогоплательщиков, за счет третьих лиц — аффилированных компаний и генеральных директоров.

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Школа

Школа

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...


Рассылка




© 2007–2016 ООО «Актион управление и финансы»

«Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43625 от 18.01.2011
Все права защищены. email: fd@fd.ru


  • Мы в соцсетях
×
Зарегистрируйтесь на сайте,
чтобы скачать образец документа

В подарок, на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, мы отправим форму «Порядок управления дебиторской задолженностью компании»

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Зарегистрируйтесь на сайте,
чтобы продолжить чтение статьи

Еще Вы сможете бесплатно:
Скачать надстройку для Excel. Узнайте риск налоговой проверки в вашей компании Прочитать книгу «Запасной финансовый выход» (раздел «Книги»)

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль