Дополнительная эмиссия акций: юридические аспекты

35734
Анисимова Мария
юрист ООО «Компания Брокеркредитсервис», Новосибирск
Для привлечения финансовых ресурсов многие российские акционерные общества проводят дополнительную эмиссию акций. В результате увеличивается размер их уставного капитала. Поскольку выпуск акции – процедура достаточно сложная, необходимо внимательно изучить все нюансы действующего законодательства. В предлагаемой статье мы рассмотрим основные этапы дополнительной эмиссии, а также проблемы, которые могут возникнуть у предприятий на практике.

Процедура эмиссии акций описана в статье 19 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон № 39-ФЗ) и приведена на рисунке.

Рассмотрим подробнее проблемы, которые могут возникнуть у компании, выпускающей акции, на различных этапах эмиссии.

Что нужно учесть, принимая решение о дополнительной эмиссии акций

Дополнительная эмиссия акций: юридические аспекты Нужно сразу отметить, что эмиссия возможна только в пределах количества объявленных1 акций, которое определено в уставе АО. В противном случае общество сможет увеличить свой уставный капитал, лишь повысив номинальную стоимость акций2.

Первый шаг - это принятие решения об увеличении уставного капитала путем решения о размещении акций. Согласно Закону об АО это решение принимается общим собранием акционеров или Советом директоров (наблюдательным советом), если уставом общества ему предоставлено такое право.

Если количества объявленных акций недостаточно для проведения дополнительной эмиссии, то решения о размещении дополнительных акций и увеличении количества объявленных акций могут приниматься одновременно, но только общим собранием акционеров (п. 3 ст. 28 Закона об АО).

Надо сказать, что в настоящее время в законодательстве существует правовая неувязка. Как мы уже отмечали выше, согласно статье 28 Закона об АО решение о размещении акций может принимать как Совет директоров, так и общее собрание акционеров, а в статье 100 ГК РФ такое право предоставлено только общему собранию акционеров. Поэтому, чтобы обезопасить себя от возможных юридических разбирательств, такое решение лучше принимать на общем собрании акционеров. К тому же, когда упомянутое решение принимает Совет директоров, на практике часто возникает следующая ошибка.

Обычно Совет директоров принимает решения простым большинством голосов. Однако в Законе об АО указано, что решение о размещении акций должно приниматься Советом директоров единогласно, но без учета голосов выбывших членов Совета. Здесь и возникает один нюанс, который нужно принять во внимание.

Зачастую участник Совета директоров пишет заявление о выходе из Совета, а затем его визирует председатель Совета директоров. При принятии решения о размещении дополнительных акций голос этого участника не учитывается как голос выбывшего. Между тем вопрос о досрочном прекращении полномочий члена Совета директоров относится исключительно к компетенции общего собрания акционеров (подп. 4 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Поэтому заявление самого участника Совета директоров о выходе из состава Совета не имеет никакой юридической силы до тех пор, пока оно не будет утверждено общим собранием акционеров.

ПРИМЕР

Президиум ВАС РФ признал недействительным решение Совета директоров ЗАО "Акционерный коммерческий банк развития лесопромышленного комплекса "Лесобанк" о размещении дополнительных акций из-за того, что в принятии этого решения не участвовали два члена Совета директоров, письменно известившие Совет о прекращении своих полномочий3.

Обратите внимание на то, что в решении о размещении акций должно быть указано:

  • количество акций и форма их оплаты;
  • способ размещения (открытая либо закрытая подписка);
  • цена акций или порядок ее определения;
  • иные условия (п. 4 ст. 28 Закона об АО). Например, если акции оплачиваются неденежными средствами, то в решении о размещении акций должны быть указаны перечень имущества, которым можно оплачивать дополнительные акции, и наименование независимого оценщика, который будет осуществлять денежную оценку этого имущества.

Утверждение решения о дополнительной эмиссии акций

После того как решение о размещении акций принято, Совет директоров или собрание акционеров АО утверждает решение о выпуске дополнительных акций. Проспект эмиссии акций необходимо утверждать только в перечисленных случаях: при открытой подписке (то есть когда акции размещаются среди неограниченного круга владельцев); при закрытой подписке, если заранее известно, что владельцев акций будет больше 500; если объем эмиссии превышает 50 000 МРОТ, то есть 5 млн руб.

Государственная регистрация выпуска дополнительных акций и проспекта эмиссии

Большинство коммерческих организаций, за исключением кредитных организаций, должны зарегистрировать свою эмиссию в ФКЦБ России или ее региональных отделениях4.

При этом часто возникает проблема, вызывающая немало споров между акционерными обществами и регистрирующими органами.

Иногда АО размещают часть дополнительных акций еще до момента их государственной регистрации, тем самым нарушая законодательство о ценных бумагах. Такие сделки признаются недействительными (ничтожными). Но может ли регистрирующий орган на основании подобных нарушений отказать в государственной регистрации выпуска акций?

ПОЗИЦИЯ ФКЦБ РОССИИ

Елена Москалева, главный специалист Управления регулирования выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг ФКЦБ России

В соответствии со статьей 21 Закона № 39-ФЗ одно из оснований для отказа в регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг - это нарушение эмитентом требований законодательства РФ о ценных бумагах. На основании пункта 1 статьи 24 Закона № 39-ФЗ таким требованием к условиям размещения эмиссионных ценных бумаг является запрет на их размещение до регистрации выпуска ценных бумаг.

Однако у судебных органов иная точка зрения на этот счет. ВАС РФ считает, что размещение акций до государственной регистрации позволяет признать эти сделки недействительными (ничтожными), однако это не может служить основанием для отказа в регистрации данного выпуска акций5.

Раскрытие информации при открытой подписке на акции

Раскрывая информацию, компания-эмитент обеспечивает доступ потенциальных акционеров к сведениям об эмиссии акций. ОАО обязано опубликовать информацию о дополнительной эмиссии в периодическом печатном издании тиражом не менее 50 тыс. экземпляров (ст. 23 Закона № 39-ФЗ) и в Приложении к "Вестнику ФКЦБ России"6.>

Размещение акций

На этом этапе заключаются договоры купли-продажи, мены акций между акционерным обществом и покупателями. Разместить дополнительные акции АО может двумя способами: путем закрытой или открытой подписки.

Напомним, что открытую подписку, то есть продажу акций всем желающим, вправе осуществлять только открытые акционерные общества (ст. 7 Закона об АО). Закрытую подписку (продажу акций среди заранее определенного круга лиц) вправе проводить как закрытые, так и открытые акционерные общества. Правда, последние не могут проводить закрытую подписку, если это запрещено их уставом или нормативными актами РФ.

Размещение должно осуществляться в сроки, установленные решением о выпуске акций, но не более одного года (cт. 24 Закона № 39-ФЗ). Отсчет ведется со дня утверждения решения о выпуске ценных бумаг.

Обратите внимание, что до недавнего времени не было ясно, кто должен принимать решение о сделке по размещению обыкновенных акций путем открытой подписки, если продается более 25% от ранее размещенных аналогичных акций.

Это было обусловлено тем, что Верховный Суд РФ признал недействительным порядок принятия решения по подобным сделкам с дополнительными акциями, установленный в пунктах 4.4 и 4.5 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ России от 17.09.96 № 197.

Однако с 1 января 2002 года вступил в действие Федеральный закон от 07.08.01 № 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах". Теперь при открытой подписке решение по сделке, связанной с размещением обыкновенных акций, составляющих более 25% от ранее размещенных обыкновенных акций, принимается только общим собранием акционеров (п. 4 ст. 39 Закона об АО). Причем решение должны принять владельцы голосующих акций большинством в три четверти голосов (если в уставе АО не предусмотрено, что необходимо большее количество голосов).

Аналогичная норма содержится и в пункте 3.2 Стандартов эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ России от 30.04.02 № 16/пс (далее - Стандарты эмиссии).

Решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке в любом случае должно принимать общее собрание акционеров АО.

На данном этапе эмиссии предприятие может столкнуться еще с одной проблемой: заинтересованность определенного круга лиц в увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций.

К числу лиц, которых могут признать заинтересованными в дополнительной эмиссии акций, относятся члены Совета директоров и органов управления АО, иные лица, осуществляющие управление обществом, их близкие родственники, а также акционер общества совместно с его аффилированными лицами, владеющий 20% и более голосующих акций, и другие лица (ст. 81 Закона об АО). Они признаются заинтересованными, если получают выгоду (являются выгодоприобретателями) от сделки, занимают должности в организации-выгодоприобретателе или владеют более 20% акций такой организации (п. 1 ст. 81 Закона об АО).

Например, АО решает увеличить уставный капитал в два раза, разместив дополнительные акции. В приобретении этих акций намерены участвовать крупный акционер общества, у которого 75% голосующих акций, и акционер, владеющий 15% голосующих акций. Крупный акционер фактически является монополистом в принятии любых решений АО. Приобретая акции общества, он автоматически становится заинтересованным лицом, так как является стороной, получающей выгоду от этой сделки.

В Стандартах эмиссии специально отмечено, что "...решение об одобрении сделки, являющейся размещением ценных бумаг посредством подписки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно быть принято до ее совершения в порядке, установленном статьей 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" (п. 10.23)".

Если сделка является размещением голосующих акций в количестве, превышающем 2% ранее размещенных акций (а так практически всегда и бывает), то решение об одобрении такой сделки принимается общим собранием АО (п. 4 ст. 83 Закона об АО). Но на общем собрании акционеров большинство голосов будет иметь миноритарный акционер. Ведь крупный акционер - заинтересованное лицо, поэтому он не может принимать участие в решении вопроса о согласии на заключение сделки.

Таким образом, миноритарный акционер способен заблокировать увеличение уставного капитала, даже если другой акционер владеет квалифицированным большинством голосов. На практике крупные акционеры обычно находят способы "обойти" эту норму. Для этого достаточно, чтобы дополнительные акции приобретало предприятие, формально не связанное с крупным акционером (неаффилированное), но по сути зависимое от него (например, офшорная фирма).

Конечно, если миноритарному акционеру удастся доказать, что были нарушены требования Закона об АО, касающиеся заинтересованности, это приведет к признанию выпуска акций недействительным или к отказу в его регистрации. Тем более, что успешные прецеденты подобных судебных решений уже есть8.

Обратите внимание на то, что положения главы XI Закона об АО, касающиеся заинтересованных лиц, не применяются, если:

  • акции размещает общество, состоящее из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
  • в совершении сделки по размещению акций заинтересованы все акционеры общества;
  • акционеры осуществляют преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций (ст. 40 Закона об АО);
  • размещенные акции приобретаются и выкупаются обществом;
  • общество реорганизуется в форме слияния (присоединения) обществ и если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества.

Поскольку на следующих этапах: утверждение отчета об итогах выпуска дополнительных акций; регистрация отчета; раскрытие информации из отчета - серьезных проблем у акционерных обществ обычно не возникает, мы переходим сразу же к последнему этапу эмиссии акций.

Регистрация изменений в уставе АО

После завершения процедуры эмиссии ценных бумаг эмитент осуществляет регистрацию изменений в уставе.

Для регистрации изменений в уставе в результате эмиссии в налоговую инспекцию по месту нахождения АО нужно представить зарегистрированный отчет об итогах выпуска и решение об увеличении уставного капитала путем дополнительной эмиссии акций9.

Подводя итог, отметим, что в течение одного года со дня утверждения решения о выпуске акций уполномоченным органом общество обязано зарегистрировать решение о выпуске акций (проспект эмиссии ценных бумаг), раскрыть информацию, содержащуюся в решении о выпуске (проспект эмиссии ценных бумаг), и заключить договоры с потенциальными инвесторами о реализации дополнительно размещаемых акций, а также зарегистрировать отчет об итогах выпуска ценных бумаг и раскрыть информацию об этом.

Проведение эмиссии - процесс достаточно трудоемкий. Поэтому целесообразно обратиться к специалистам, оказывающим услуги по регистрации выпусков акций. Тем самым вы, как минимум, приведете в соответствие с законодательством все документы и сэкономите время, а как максимум, привлечете необходимые средства с наименьшими затратами.

На проведение каких этапов дополнительной эмиссии акций стоит обратить особое внимание эмитентам, в частности, если производится открытая подписка на акции?

Елена Москалева, главный специалист Управления регулирования выпуска и обращения эмиссионных ценных бумаг ФКЦБ России

— Согласно статье 40 Федерального закона «Об акционерных обществах» при открытой подписке акционеры общества имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). А на основании статьи 41 Закона об АО лица, включенные в список акционеров, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций, должны быть уведомлены об этой возможности.

Сделать это необходимо в порядке, предусмотренном статьей 52 Закона об АО, для сообщения о проведении общего собрания акционеров. При этом уведомление акционеров о возможности осуществления ими преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг осуществляется после государственной регистрации выпуска ценных бумаг и до начала срока их размещения.

Кроме того, согласно пункту 10.2 Стандартов эмиссии запрещается размещение путем открытой подписки ценных бумаг нового выпуска ранее чем через две недели после раскрытия информации о государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

Учитывая вышеизложенное, при размещении акций путем открытой подписки ФКЦБ России рекомендует особое внимание обращать на правильное определение даты начала размещения в связи с необходимостью раскрытия большого количества информации.

Еще по теме:

Облигации третьего эшелона: что учесть, принимая решение о выпуске («Финансовый директор» № 9, 2012).

Рублевые облигации размещаются «без ограничений» («Финансовый директор» № 4, 2011).

Российские облигационные рекорды («Финансовый директор» № 11, 2010).

 

____________________________________________
1 Объявленными считаются акции, выпуск которых эмитент планирует осуществить в соответствии с уставом, но они еще не размещены (то есть не проданы) первым владельцам.
2 Статья 28 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).
3 Постановление Президиума ВАС РФ от 23.05.2000 № 6066/99.
4 Распоряжение ФКЦБ России от 15.11.01 № 1117-р 5 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.01 № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным». В настоящее время обсуждается законопроект, который должен подтвердить позицию ВАС РФ (см. «Финансовый директор», 2002, № 6). – Примеч. редакции.
6 Перечень сведений, которые необходимо опубликовать, приведен в постановлении ФКЦБ России от 20.04.98 № 9 «Об утверждении Положения о порядке и объеме раскрытия информации открытыми акционерными обществами при размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем подписки и о внесении изменений и дополнений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением ФКЦБ России от 17 сентября 1996 года № 19».
7 Определение ВС РФ от 04.07.2000 № КАС 00-249.
8 Постановление Президиума ВАС РФ от 27.06.2000 № 8342/99.
9 Статья 17 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц». Подробнее об этом см. статью «Государственная регистрация. Процесс пошел», «Финансовый директор», 2002, № 3. – Примеч. редакции.

Методические рекомендации по управлению финансами компании



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Школа

Школа

Проверь свои знания и приобрети новые

Записаться

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

А еще...


Рассылка




© 2007–2016 ООО «Актион управление и финансы»

«Финансовый директор» — практический журнал по управлению финансами компании

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор)
Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-43625 от 18.01.2011
Все права защищены. email: fd@fd.ru


  • Мы в соцсетях
×
Зарегистрируйтесь на сайте,
чтобы скачать образец документа

В подарок, на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, мы отправим форму «Порядок управления дебиторской задолженностью компании»

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Зарегистрируйтесь на сайте,
чтобы продолжить чтение статьи

Еще Вы сможете бесплатно:
Скачать надстройку для Excel. Узнайте риск налоговой проверки в вашей компании Прочитать книгу «Запасной финансовый выход» (раздел «Книги»)

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль